淺論如何在我國刑事訴訟中確立自由心證制度？
本文是由上傳的：淺論刑事訴訟中的自由證。
在刑事訴訟中，所有定罪量刑的事實(shí)都必須要有證據(jù)證明，這是證據(jù)裁判原則的要求，同時(shí)也是近代以來各國刑事訴訟法的通則。沒有證據(jù)的裁判，或僅憑法官臆想推測，都違背了證據(jù)裁判的原則。在刑事訴訟中，所有要證明的事實(shí)，都需要有證據(jù)的證明。為保障事實(shí)認(rèn)定的公正和當(dāng)事人程序參與的權(quán)利，對(duì)于待證事實(shí)一般應(yīng)以嚴(yán)格證明程序予以證明。但是，在一些特別的事項(xiàng)中，也需要采取自由證明。
一、自由證明的內(nèi)涵和價(jià)值
嚴(yán)格證明，旨在通過限制國家權(quán)力，防止在罪責(zé)問題上恣意認(rèn)定從而保障當(dāng)事人人權(quán)。而在自由證明背后，則表現(xiàn)了對(duì)訴訟經(jīng)濟(jì)和效率的適當(dāng)關(guān)照。由于用嚴(yán)格的規(guī)則限制國家權(quán)力和以適當(dāng)?shù)某杀窘鉀Q糾紛之間不可避免存在著緊張關(guān)系，所以在平衡國家權(quán)力制約、當(dāng)事人權(quán)利保障和訴訟經(jīng)濟(jì)的利弊下，在涉及到犯罪事實(shí)的正確認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)由嚴(yán)格證明，而其他的事項(xiàng)（主要是程序性事項(xiàng)）則可簡化證明過程，采用更為廣泛的證據(jù)方法，運(yùn)用更加靈活的證明方式進(jìn)行自由證明，勢必會(huì)大量的節(jié)約人力、物力和財(cái)力，加速證明的過程。所以，自由證明相對(duì)于嚴(yán)格證明程序的嚴(yán)苛、耗時(shí)費(fèi)金來說，其價(jià)值在于簡易性、快捷性和訴訟經(jīng)濟(jì)性，同時(shí)也減少了法院審理案件的負(fù)荷。總之，在刑事訴訟中，為了實(shí)現(xiàn)訴訟經(jīng)濟(jì)和訴訟程序的.迅速推進(jìn)，自由證明對(duì)證據(jù)法乃至刑事訴訟法的發(fā)展具有非常重要的意義。
二、自由證明的證據(jù)方法
證據(jù)方法是指能夠證明案件事實(shí)信息的載體。由于嚴(yán)格證明的對(duì)象是犯罪事實(shí)以及刑罰權(quán)的有效實(shí)施，所以證據(jù)方法必須要由法律加以限制，但自由證明則于此有著相當(dāng)大的自由性，其無需限制在法律規(guī)定的證據(jù)方法以內(nèi)。我國2012年新修訂的《刑事訴訟法》第四十八條就對(duì)證據(jù)方法做出具體規(guī)定：“可以用于證明案件事實(shí)的材料，都是證據(jù)。證據(jù)包括：（一）物證；（二）書證；（三）證人證言；（四）被害人陳述；（五）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；（六）鑒定意見；（七）勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄；（八）視聽資料、電子數(shù)據(jù)�！币簿褪钦f，如果采用自由證明，則不必受此八種證據(jù)方法的限制，只要有助于查明待證事實(shí)，法官可以利用一切證明手段，同時(shí)享有很大的自由裁量權(quán)，且不必待當(dāng)事人的申請(qǐng)就可以依職權(quán)利用。
三、自由證明的證據(jù)調(diào)查
嚴(yán)格證明要求能夠作為法官審理裁判的證據(jù)，必須未經(jīng)禁止使用（消極的必要條件），并且還要經(jīng)過法定調(diào)查的程序進(jìn)行（積極的必要條件）。消極的必要條件，就是指證據(jù)沒有因?yàn)檫`法取得或其他重大原因而禁止使用，大陸法系一般稱作“證據(jù)禁止（Beweisverbot）”，英美法系一般稱作“非法證據(jù)排除（the exclusion of evidence）”；而積極的必要條件就是嚴(yán)格證明程序。
由于自由證明對(duì)于探知證據(jù)的調(diào)查程序并未設(shè)定客觀的證明法則，因而法院就調(diào)查證據(jù)的程序，享有較為充分的選擇自由。所以無證據(jù)能力的證據(jù)或未經(jīng)法定程序調(diào)查的證據(jù)，仍然有可能進(jìn)行自由證明，法官可以對(duì)此證據(jù)作出合理的裁量，判斷是何種證據(jù)，是否具有證據(jù)的適格性。法官甚至于可以以查閱卷宗或電話詢問的方法來探求證據(jù)資料并形成心證，不受直接、言詞及公開審理原則的限制。[1]如當(dāng)法官在調(diào)查證人不出庭的原因事實(shí)時(shí)，可以通過打電話，詢問該證人的醫(yī)生來求證證人是否在庭審期間身患嚴(yán)重疾病。
四、自由證明在我國刑事訴訟法中的心證程度
所謂心證，即法官自由的進(jìn)行證據(jù)評(píng)價(jià)。自由心證原則是與法定證據(jù)評(píng)價(jià)原則相對(duì)應(yīng)的。由于證據(jù)的多樣性和復(fù)雜性，簡單的委以法律統(tǒng)一對(duì)其作出評(píng)價(jià)，是無法做出合理的裁判的。所以現(xiàn)代以來，不管是大陸法系還是英美法系的國家，都規(guī)定了自由心證原則，放棄了形式統(tǒng)一的硬性評(píng)價(jià)規(guī)定，改由法官針對(duì)具體的個(gè)案進(jìn)行證據(jù)評(píng)價(jià)。
一般認(rèn)為嚴(yán)格證明所要求的心證程度必須達(dá)到完全的內(nèi)心確信，即需要排除一切合理懷疑才能作有罪判決。但學(xué)界對(duì)自由證明所需要達(dá)到的心證程度持有不同的觀點(diǎn)。從德國、日本以及我國臺(tái)灣地區(qū)的學(xué)說來看，多數(shù)觀點(diǎn)認(rèn)為自由證明和嚴(yán)格證明一樣，都需要全面調(diào)查案件事實(shí)，因此自由證明也必須和嚴(yán)格證明一樣達(dá)到確信的標(biāo)準(zhǔn)；但也有一部分學(xué)者認(rèn)為兩者心證程度有所不同。
德國學(xué)者Ditzen認(rèn)為嚴(yán)格證明與自由證明不因證明的種類不同而有證明程度或心證程度的差異。但是雖然德國學(xué)界一般認(rèn)為嚴(yán)格證明與自由證明所要達(dá)到的心證程度并無不同，但實(shí)務(wù)中往往會(huì)降低自由證明的心證程度。日本的小野清一郎認(rèn)為相較于嚴(yán)格證明必須排除一切合理懷疑，自由證明只需達(dá)到證據(jù)優(yōu)勢的程度。但這種觀點(diǎn)引起了日本學(xué)界的不少爭論，如江家義男認(rèn)為，如果自由心證的心證程度只要求達(dá)到證據(jù)優(yōu)勢的程度，法院就很容易認(rèn)定對(duì)被告不利的事實(shí)，這顯然不利于被告的權(quán)利保障，因此，關(guān)于心證程度應(yīng)不分嚴(yán)格證明還是自由證明，均須達(dá)到完全確信。[2]在我國臺(tái)灣地區(qū)的證據(jù)理論中，一般認(rèn)為嚴(yán)格證明與自由證明所達(dá)到的心證程度并無區(qū)別。但也有學(xué)者如林鈺雄秉承德國學(xué)者Werner觀點(diǎn)認(rèn)為自由證明要求法官所達(dá)到的內(nèi)心確信的程度要低于嚴(yán)格證明的心證程度，即在一定程度上等于釋明，只需達(dá)到蓋然性的標(biāo)準(zhǔn)，即法官認(rèn)為“很有可能”就可以了。而對(duì)于特定的訴訟要件是否存在，法官需要委以合乎義務(wù)的裁量。[3]
筆者認(rèn)為在自由證明的情況下，由于自由證明不用受到法律的強(qiáng)制規(guī)定的約束，在證據(jù)方法和證據(jù)調(diào)查上具有比較大的自由性，也就是說自由證明不受言詞原則、直接原則和公開原則的約束，所以其確信的強(qiáng)度有一定的減弱。事實(shí)上，由于并沒有以法律規(guī)定的證據(jù)方法和調(diào)查程序來進(jìn)行證明，想要達(dá)到排除一切合理懷疑的完全確信是不可能的。因?yàn)榕懦磺泻侠響岩删捅仨氁ＷC所有的證據(jù)都是在合法的程序上進(jìn)行調(diào)查的，其中任何一個(gè)步驟都環(huán)環(huán)相扣，沒有漏洞，互相補(bǔ)強(qiáng)。而采用自由證明時(shí)，法官在調(diào)查證據(jù)的方法和程序上享有較為充分的自由，甚至可以不受直接、言詞以及公開審理原則的限制，所以難免會(huì)因?yàn)槠渥杂尚远鴮?dǎo)致獲取實(shí)體真實(shí)的不準(zhǔn)確性。想要使自由使用證據(jù)方法和調(diào)查程序的自由證明和嚴(yán)格規(guī)制證據(jù)方法和調(diào)查程序所取得相同的心證程度相同，這在邏輯上就有疑問。事實(shí)上，隨著現(xiàn)代越來越多的要求保障被告人的權(quán)利和正當(dāng)法律程序，嚴(yán)格證明的范圍有逐步擴(kuò)大的趨勢。而且，自由證明通常適用于意在快速解決程序上和一些相對(duì)次要的證明事項(xiàng)，一些在制度設(shè)計(jì)層面就考慮到快速簡便解決爭議、降低訴訟成本的程序，本身就可能在事實(shí)上削弱了對(duì)當(dāng)事人參與性等的保護(hù)，所以說單單指責(zé)自由證明降低法官心證程度的要求是片面的�？傊灰獰o關(guān)案件審判的罪責(zé)和法律后果問題，自由證明則只需達(dá)到蓋然性的標(biāo)準(zhǔn)即可。
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