委托書收購操作及基本內(nèi)容

　　導(dǎo)語：委托書收購，是指收購者以大量征集股東委托書的方式，取得表決權(quán)，在代理股東出席股東大會(huì)時(shí)，集中行使這些表決權(quán)，以便于通過改變經(jīng)營策略、改選公司董事會(huì)等股東大會(huì)決議，從而實(shí)際控制上市公司經(jīng)營權(quán)的公司收購的特殊方式。

　　委托書收購操作：

　　收購上市公司的必經(jīng)程序———股東大會(huì)，任何收購上市公司的行為，均無

　　法避開股東大會(huì)(此處包括臨時(shí)股東大會(huì)，下同)這一必經(jīng)程序。對(duì)于股權(quán)式的收

　　購而言，當(dāng)收購者掌握了目標(biāo)公司控股比例的股權(quán)之后，必須要通過股東大會(huì)改組

　　董事會(huì)、修改公司章程，以在法律上實(shí)現(xiàn)為目標(biāo)公司的控制。

　　對(duì)股東大會(huì)的主導(dǎo)權(quán)———表決權(quán)，各國的公司法都對(duì)股東大會(huì)所作的決議

　　進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)范。一般來說，改組董事會(huì)的決議屬于普通決議，需要出席股東大

　　會(huì)的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過;修改公司章程的決議屬于特別決議，需要出

　　席股東大會(huì)的股東所持2/3以上的表決權(quán)通過�？梢�，獲得或?qū)嶋H掌握表決權(quán)的優(yōu)

　　勢，即可左右股東大會(huì)所作的決議，也可以說，所持表決權(quán)的數(shù)量決定了對(duì)公司的

　　影響和控制程度。

　　表決權(quán)的取得———代理行使，表決權(quán)是基于股權(quán)而產(chǎn)生的權(quán)力，股東所持

　　有的每一股份享有一表決權(quán)。所以，只有獲得公司的股權(quán)(即成為公司股東)才能

　　獲得相應(yīng)的表決權(quán)。但是，各國的公司法都有這樣的規(guī)定，即股東可以委托他人代

　　理其出席股東大會(huì)并行使表決權(quán)。這樣，有意收購公司者即可通過征集股東委托書

　　的方式，獲得對(duì)股東所持的表決權(quán)的代理權(quán)(由于授權(quán)一般為全權(quán)代理，故其實(shí)際

　　運(yùn)用的效用已相當(dāng)于實(shí)際掌握了表決權(quán))。

　　2、委托書收購的操作過程

　　時(shí)機(jī)?確定征集者合法身份?征集委托書?報(bào)告與信息披露?送達(dá)委托書?提

　　出議案?出席股東大會(huì)?召開董事會(huì)，選派管理層?對(duì)目標(biāo)公司的實(shí)際控制，最終

　　完成“委托書收購”

　　收購時(shí)機(jī)選擇，委托書收購的實(shí)現(xiàn)必須通過股東大會(huì)，因此，收購方通常選

　　在在目標(biāo)公司召開股東大會(huì)之前進(jìn)入實(shí)質(zhì)性收購階段。如果不在年會(huì)集中召開的時(shí)

　　間段，則需要收購者具有法定的引發(fā)臨時(shí)股東大會(huì)的能力。各國法律對(duì)臨時(shí)股東大

　　會(huì)的召開有著極相似的規(guī)定。一般來說，如果占有總股本10%以上的股東提議召開

　　臨時(shí)股東大會(huì)，則必須在一定期間(我國公司法規(guī)定是2個(gè)月)內(nèi)召開。當(dāng)然，這并

　　不意味著收購者必須直接購買10%以上的股份才能引發(fā)臨時(shí)股東大會(huì)，收購者可以

　　購買少量的股份，但更可以征集其他股東的委托，代理占總股本10%以上的股東提

　　出召開臨時(shí)股東大會(huì)，仍可達(dá)到引發(fā)臨時(shí)股東大會(huì)的目的。

　　確認(rèn)征集者的合法身份，我國的法律、法規(guī)對(duì)出席股東大會(huì)的代理人資格未

　　作任何規(guī)定，對(duì)征集委托書的主體資格也未作任何限制，在這種法律背景下，股東

　　與非股東均可征集委托書，也就是說，收購者不必先成為公司股東而后再進(jìn)行委托

　　書收購。

　　征集委托書，收購者在公司股東大會(huì)召開的消息公布之后，就可以通過新聞

　　媒介以公告、廣告的方式征集目標(biāo)公司的委托書，也可以通過查詢目標(biāo)公司的股東

　　名冊(cè)向股東直接征集。

　　收購者至少應(yīng)該向股東發(fā)送兩份文件：授權(quán)委托書———其格式應(yīng)遵循目標(biāo)

　　公司制定的格式，內(nèi)容是關(guān)于股東授權(quán)某人代理其參加股東大會(huì)并行使表決權(quán)，由

　　股東親筆簽字或蓋章(法人股東)。委托代理協(xié)議———收購者應(yīng)當(dāng)與授權(quán)的股東

　　簽訂書面的委托代理協(xié)議。約定代理權(quán)限、期限和具體事項(xiàng)。需要注意的是，這種

　　委托代理協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備這樣的條款，即如果代理人在協(xié)議規(guī)定的范圍內(nèi)行使代理權(quán)，

　　則委托人不得隨意撤銷對(duì)代理人的委托。

　　報(bào)告與信息披露，依美國1934年《證券法》規(guī)定，征集委托書，應(yīng)當(dāng)在向股

　　東發(fā)送有關(guān)的征集文件之前向證管會(huì)申報(bào)。我國的《股票交易與管理暫行條例》規(guī)

　　定，“任何人在征集25人以上的同意權(quán)或者投票權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守證監(jiān)會(huì)有關(guān)信息披

　　露和作出報(bào)告的規(guī)定。”因此，收購者必須履行向證監(jiān)會(huì)作出報(bào)告和公開披露有關(guān)

　　情況的義務(wù)。

　　送達(dá)委托書，收購者應(yīng)按目標(biāo)公司關(guān)于召開股東大會(huì)的公告的要求，將有效

　　代理委托書按時(shí)送達(dá)指定地點(diǎn)。

　　提出議案，收購者可以在股東大會(huì)召開前向目標(biāo)公司提交書面的議案，要求

　　在股東大會(huì)上進(jìn)行審議。主要包括改組董事會(huì)及推薦董事候選人，修改公司章程等

　　以便控制公司的.議案。

　　出席股東大會(huì)，最后召開董事會(huì)，選派經(jīng)理人員，完成對(duì)目標(biāo)公司的實(shí)際控

　　制，最終完成“委托書收購”。

　　基本內(nèi)容

　　托書收購，是指收購者以大量征集股東委托書的方式，取得表決權(quán)，在代理股東出席股東大會(huì)時(shí)，集中行使這些表決權(quán)，以便于通過改變經(jīng)營策略、改選公司董事會(huì)等股東大會(huì)決議，從而實(shí)際控制上市公司經(jīng)營權(quán)的公司收購的特殊方式。委托書收購的核心在于收購者可以借助第三方力量以低成本取得對(duì)目標(biāo)公司的實(shí)際控制權(quán)。其本質(zhì)是一種收購人(股權(quán)征集人)在授權(quán)范圍內(nèi)，代理股東行使表決權(quán)的行為，產(chǎn)生的是委托代理關(guān)系。這本應(yīng)遵循當(dāng)事人意思自治、契約自由等原則，但是，由于該行為所產(chǎn)生的后果可能與股權(quán)式收購一樣，導(dǎo)致上市公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，同樣也涉及公司、股東及債權(quán)人利益的保護(hù)問題，不予以嚴(yán)格的規(guī)制很可能導(dǎo)致委托書收購的功能被嚴(yán)重扭曲。因此，法律要將其作為特殊的收購行為予以特別規(guī)制。

　　委托書收購-基本資料

　　委托書收購和股權(quán)收購、資產(chǎn)收購等幾種公司收購行為，在法律性質(zhì)上是不同的。和股權(quán)收購相比較，委托書收購是一種代理行為，雙方是委托代理關(guān)系，僅在授權(quán)范圍內(nèi)代理行使表決，股東僅將基于股票所有權(quán)而產(chǎn)生的表決權(quán)全部或部分委托他人行使(一般都是全權(quán)委托)，并在股東大會(huì)召開前，可隨時(shí)撤銷委托，不發(fā)生股票所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，而股權(quán)收購則是一種買賣股票的所有權(quán)交易行為;另一方面，委托書收購比股權(quán)收購成本低、簡便易行，法律對(duì)其規(guī)范也較股權(quán)收購更為細(xì)致和嚴(yán)格。

　　委托書收購和資產(chǎn)收購相比較，被收購方的主體不同：委托書收購的法律行為主體是收購方和目標(biāo)公司的股東，而資產(chǎn)收購的法律行為主體則是收購方和目標(biāo)公司;其次，行為的法律后果不同，資產(chǎn)收購行為的法律后果是，被收購公司的部分或全部財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移到收購公司，發(fā)生物權(quán)的轉(zhuǎn)移，委托書收購則是有償或無償?shù)卣骷�被收購公司股東的表決權(quán)，股份本身的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移;再次，操作程序不同，資產(chǎn)收購是一種公司購買財(cái)產(chǎn)的行為，性質(zhì)上應(yīng)屬于公司的重大經(jīng)營行為，所以經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)方能進(jìn)行收購，主要由公司法等相關(guān)法律規(guī)范調(diào)整，而委托書收購則是一種獲得代理表決權(quán)的行為，無須股東大會(huì)同意就能進(jìn)行，一般更多地受證券法及有關(guān)上市公司收購的法律、法規(guī)調(diào)整。

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