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無試用期錄用須謹慎
案情簡介
某紡織機械修理公司欲招聘三名車工，具體錄用條件為：(1)男性，30歲以下;(2)有本市城鎮(zhèn)戶口;(3)具備三級車工的技術(shù)水平;(4)身體健康;(5)無刑事犯罪記錄。小雨(7年車工經(jīng)驗)和小童(2年車工經(jīng)驗)均剛被一家企業(yè)裁員出來，看到招聘廣告便去應(yīng)聘，并順利通過面試，于2006年2月12日均與該公司簽訂了勞動合同，約定合同期限三年，崗位是車工。不同的是企業(yè)看到小雨有7年的同行業(yè)工作經(jīng)驗，面試表現(xiàn)出色，就未與其約定試用期;而與小童約定了三個月的試用期。兩人干活非常認真、仔細，只是由于當初他們從事的工作技術(shù)含量較低，面對新的環(huán)境及新的工作要求均感到有點力不從心。兩個月過后，車間主任對二人的技術(shù)水平也開始感到不滿。5月11日，就在小童試用期的最后一天，車間主任召集小雨和小童進行三級工考核。方式是根據(jù)專門考三級車工用的圖紙，加工出合格的零件;同時挑選了幾名工程師、技師和檢驗員組成了公司技術(shù)考核組。5月12日，技術(shù)考核組對兩人加工的零件進行了考評，認為均不合格，兩人技術(shù)水平都不夠三級。5月13日，公司作出決定：由于小雨、小童不具備三級車工的技術(shù)水平，不符合公司的錄用條件，從而與之解除勞動合同。二人對此不服，向勞動爭議仲裁委員會提起申訴，要求恢復勞動關(guān)系。
仲裁結(jié)果
勞動仲裁委員會支持了小雨和小童的訴請，裁定恢復兩人與公司的勞動關(guān)系。
專家點評
小雨和小童雖均獲得了仲裁支持，但情況有所不同，需要分別討論。
焦點一：企業(yè)雖對招聘崗位設(shè)定了錄用條件，但沒有與所錄用員工約定試用期，后來發(fā)現(xiàn)員工不符合錄用條件時能否解聘該員工。
答案是否定的。雖然紡織機械修理公司明確地知道自己需要怎樣的員工，并且將這種想法貫徹在了具體的錄用條件里，但錯誤地解讀了法律授權(quán)企業(yè)解除不符合錄用條件員工的立法本意�！秳趧臃ā返诙鍡l第一款規(guī)定“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的……”。本條首先傳遞給企業(yè)的信息就是該條款明確的適用時間——試用期。因而，企業(yè)雖然落實了“錄用條件”要素，但忽略了適用的時間前提——沒有與小雨約定試用期，相當于自己放棄了使用該項條款的權(quán)利，最終設(shè)計得再周詳?shù)?ldquo;錄用條件”都只能成為無用的擺設(shè)。
焦點二：企業(yè)對試用期員工的考核以及因員工不符合錄用條件而對其所作的解聘決定，是否可以放在試用期滿后。
答案仍然是否定的。紡織機械修理公司與小童約定了三個月的試用期，并且設(shè)定了錄用條件，分別滿足了企業(yè)以“員工不符合錄用條件為由解除勞動合同”的時間前提和法律依據(jù)，如果企業(yè)在事實依據(jù)和解除時間方面同樣依法行事，順利解除不符合錄用條件的員工基本不成問題。但本案例中，企業(yè)偏偏在這兩個問題上出了偏差——沒有在適當?shù)臅r間內(nèi)將“員工不符合錄用條件”的事實固定為法律事實;沒有在法律允許的時間內(nèi)做出解除勞動合同的決定。勞動部辦公廳對《關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動合同的請示》的復函[勞辦發(fā)〔1995〕16號]文明確規(guī)定：“對試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動者，企業(yè)可以解除勞動合同;若超過試用期，則企業(yè)不能以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動合同。”而本案中，公司盡管是在試用期內(nèi)進行的考核，但通過考核證明小童不符合錄用條件(技術(shù)水平不夠三級)的結(jié)論，卻是在試用期滿后才得出的。這說明證明小童不符合錄用條件，不是在試用期間，而是在試用期后。因此，無論是從不符合錄用條件的證明時間，還是從公司做出解除勞動合同決定的時間，公司都喪失了勞動合同解除權(quán)，更不能以不符合錄用條件為由，來解除小童的勞動合同了。
忠告及對策
企業(yè)設(shè)定錄用條件是為了確保招聘的員工可以滿足企業(yè)的需要，并且保證一旦發(fā)現(xiàn)員工不符合錄用條(續(xù)致信網(wǎng)上一頁內(nèi)容)件，企業(yè)可以合法、順利地與其及時解除合同。為達成這一初衷，企業(yè)不僅要重視“錄用條件”，更重要的是應(yīng)當與試用期配合使用。第一，我國《勞動法》規(guī)定的試用期制度，是以勞動合同雙方在合同中有明確約定為前提的。若勞動合同中對此沒有約定，就不能適用試用期制度。更不能以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動合同;第二，對試用期員工是否符合錄用條件的考核應(yīng)放在試用期滿前完成;第三，對試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動者，企業(yè)應(yīng)當在試用期內(nèi)作出解除勞動合同的決定。
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