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關(guān)于我國(guó)現(xiàn)行的違約金制度
——結(jié)合《合同法解釋(二)》解析
前言:關(guān)于我國(guó)現(xiàn)行的違約金制度,目前在理論界可謂是眾說(shuō)紛紜。例如,關(guān)于違約金的客體,有學(xué)者認(rèn)為僅指金錢(qián),而有的學(xué)者認(rèn)為除了金錢(qián)外,還包括其他財(cái)物;關(guān)于違約金的性質(zhì),有學(xué)者認(rèn)為是補(bǔ)償性的,而有的學(xué)者認(rèn)為是補(bǔ)償兼具賠償性的等等。最高人民法院于2012年4月24日頒布,并于2012年5月13日實(shí)施的《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》對(duì)我國(guó)違約金制度作出了重要的新規(guī)定,這無(wú)疑為在實(shí)踐中適用違約金注入更多的確定性因素。本文無(wú)意討論理論界關(guān)于違約金制度的分歧,旨從實(shí)踐的角度出發(fā),根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行相關(guān)的法律規(guī)定,結(jié)合案例系統(tǒng)地分析我國(guó)現(xiàn)行的違約金制度。
一、違約金的概念及客體
違約金,是指當(dāng)事人約定或由法律直接規(guī)定的,在合同債務(wù)人不履行或不完全履行合同義務(wù)時(shí),向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的一定數(shù)額的金錢(qián)或者其他給付。
我國(guó)現(xiàn)行的違約金只有約定違約金一種。在我國(guó)《合同法》頒布以前,還存在另一種類型的違約金,即法定違約金。法定違約金規(guī)定在諸如《工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同條例》、《建筑安裝工程承包合同條例》、《農(nóng)副產(chǎn)品購(gòu)銷合同條例》等行政法規(guī)中!逗贤ā奉C布后,這些行政法規(guī)即被宣告失效,法定違約金也退出了歷史的舞臺(tái)。這也意味著,在合同雙方當(dāng)事人未約定違約金的情況下,未違約的一方無(wú)權(quán)向違約的另一方主張違約金。那么,在這種情況下,未違約的一方能否向?qū)Ψ街鲝埰渌`約責(zé)任?如果可以,又能主張哪些違約責(zé)任?這將在下文闡述。
關(guān)于違約金的客體是否只能為金錢(qián),我國(guó)現(xiàn)行法律并沒(méi)有強(qiáng)制性的規(guī)定。那么,根據(jù)“法無(wú)明文規(guī)定即許可”及“當(dāng)事人意思自治”的原則,如果合同當(dāng)事人雙方約定以其他財(cái)物作為違約金的,只要不違反國(guó)家的強(qiáng)制性規(guī)定以及公序良俗,都是有效的。
二、我國(guó)現(xiàn)行的違約金制度
違約金責(zé)任是我國(guó)違約責(zé)任體系中的其一種責(zé)任承擔(dān)方式。我國(guó)現(xiàn)行的違約責(zé)任體系如下:
繼續(xù)履行
采取補(bǔ)救措施(修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬等)
違約責(zé)任 賠償損失
違約金
定金罰則
在這些違約責(zé)任中,有的違約責(zé)任可以與違約金責(zé)任同時(shí)適用(如賠償損失責(zé)任),有的則不可以(如定金罰則);而可以與違約金責(zé)任同時(shí)適用的賠償損失責(zé)任與違約金責(zé)任的關(guān)系并非簡(jiǎn)單的相加關(guān)系,還存在著未違約的一方可以要求增加或減少違約金的情形。下面逐一分析:
(一)在未約定違約金的情況下,不能主張違約金責(zé)任
從上文可知,在我國(guó)現(xiàn)行的法律中,只存在約定違約金,而不存在法定違約金。因此,在合同雙方當(dāng)事人未約定違約金的情況下,未違約的一方無(wú)權(quán)向?qū)Ψ街鲝堖`約金,但是這并不影響其主張其他違約責(zé)任。例如,如果當(dāng)事人一方提供的貨物不符合約定,那么另一方可以根據(jù)貨物的具體情況向其主張修理、更換、重作、減少價(jià)款或者報(bào)酬;如因該違約行為造成損失,還可以要求其承擔(dān)賠償損失;如雙方約定了定金條款且交付了定金,那么未違約的一方還可以向違約的一方主張定金罰則。
啟示1:為保證合同的履行以及合同被違約后,未違約一方能得到最大的救濟(jì),合同雙方當(dāng)事人在締約合同時(shí),最好在合同中約定違約金條款,且該條款應(yīng)約定得具體、明確。
(二)約定的違約金過(guò)高或過(guò)低,可以要求增加或減少
根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定,約定的違約金如果低于因違約行為造成的損失,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金如果過(guò)分高于因違約行為造成的損失,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
1、可以要求增加違約金的情形
當(dāng)合同雙方當(dāng)事人約定的違約金低于一方因另一方的違約行為造成的損失時(shí),未違約的另一方可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加違約金。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》(以下簡(jiǎn)稱《合同法解釋二》)第28條的規(guī)定,增加的違約金以不超過(guò)實(shí)際損失額為限,且增加違約金以后,當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的,人民法院不予支持。這里,體現(xiàn)了違約金的補(bǔ)償性質(zhì)。
從上面的規(guī)定可以看出,“實(shí)際損失額”是確定是否可增加違約金的一個(gè)基數(shù)。那么,如何確定“實(shí)際損失額”呢?此處的“實(shí)際損失額”,是指一方因另一方的違約行為遭受的損失,包括直接損失(或稱為積極損失)以及可得利益損失(或稱為利潤(rùn)損失)?傻美鎿p失是指在締約合同時(shí),當(dāng)事人一方可以預(yù)見(jiàn)的另一方因該合同可以得到的利益。下面舉例說(shuō)明:
例1:甲為一水果種植公司,乙為水果經(jīng)銷商,丙為某商場(chǎng)。乙、丙于2012年6月1日簽訂合同(合同一),約定乙于當(dāng)年6月30日前交付香蕉1萬(wàn)斤,每斤1.5元;一方違約的,應(yīng)承擔(dān)違約金1500元。甲、乙于2012年6月2日簽訂合同(合同二),約定甲于當(dāng)年6月25日前交付香蕉1萬(wàn)斤,每斤1.2元;一方違約的,應(yīng)承擔(dān)違約金1000元。甲、乙簽訂合同時(shí),乙曾出示合同一給甲看。后甲違約,不能交付香蕉。由于甲不能交付香蕉,致使乙不能向丙履行合同義務(wù),對(duì)丙承擔(dān)違約金1500元。另外,乙舉證證明自己在2012年6月25日前后為準(zhǔn)備履行與甲的合同,花去費(fèi)用200元。
首先,乙為準(zhǔn)備履行合同二而花去的200元以及因甲違約致乙不能向丙履行合同而對(duì)丙承擔(dān)的1500元違約金為直接損失;其次,乙在與甲簽訂合同二時(shí),曾向甲出示合同一。因此,合同一與合同二之間的差價(jià),即:(1.5—1.2)元/斤×1萬(wàn)斤=3000元為甲在與乙簽訂合同二時(shí)可以預(yù)見(jiàn)的乙可因合同二取得的利益,該損失為可得利益損失。此時(shí),乙因甲的違約行為遭受的實(shí)際損失為:200元+1500元+3000元=4700元,而甲、乙之間約定的違約金僅為1000元,明顯低于乙的實(shí)際損失。因此,乙可以要求增加違約金至4700元,但在增加違約金后,乙不得再向甲要求賠償損失。
在實(shí)踐中,因一方的違約行為導(dǎo)致另一方的直接損失較容易計(jì)算,一般也會(huì)被法院認(rèn)可;而可得利益損失較難計(jì)算,在是否認(rèn)可該損失的問(wèn)題上法官也有較大的自由裁量權(quán)。通常而言,常見(jiàn)的可得利益損失包括生產(chǎn)利潤(rùn)損失、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)損失、轉(zhuǎn)售利潤(rùn)損失等三類,上述案例為轉(zhuǎn)售利潤(rùn)損失的案例。在計(jì)算可得利益損失時(shí),最重要的一個(gè)規(guī)則是“可預(yù)見(jiàn)規(guī)則”,即違約方在締約時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)的另一方因違約所造成的損失。因此,為了使可得利益損失能最大程度地被法院認(rèn)可,在當(dāng)事人締約合同時(shí),應(yīng)盡量讓對(duì)方“可預(yù)見(jiàn)”因其違約行為會(huì)造成自己的哪些損失,如上述案例中甲與乙在簽訂合同時(shí),“出示合同一給甲看”。
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