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2017法碩考研重要知識點(diǎn)講解

發(fā)布時間:2017-04-27 編輯:張莉

  雖然現(xiàn)在大部分考生的專業(yè)課復(fù)習(xí)并未提上日程,但對于跨專業(yè)考生來說,小編還是建議大家早點(diǎn)開始,打好基礎(chǔ)。下文中講解的是法碩重要知識點(diǎn),大家可以收藏著后看。

  侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則

  一、侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則的概念

  侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則,即是指歸責(zé)的一般規(guī)則,是據(jù)以確定行為人承擔(dān)侵權(quán)民事責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第6條和第7條的規(guī)定,侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則應(yīng)當(dāng) 包括過錯責(zé)任原則和無過錯責(zé)任原則。這兩種歸責(zé)原則各自反映了不同的立法政策,在實(shí)現(xiàn)侵權(quán)責(zé)任法功能方面起著不同的作用。

  二、過錯責(zé)任原則

  過錯責(zé)任原則,也稱過失責(zé)任原則,是指以行為人的過錯作為歸責(zé)根據(jù)的原則!肚謾(quán)責(zé)任法》第6條第1款規(guī)定,行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

  過錯責(zé)任原則包含兩層含義:一是以行為人的過錯作為責(zé)任的構(gòu)成要件,行為人具有故意或者過失才能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;二是以行為人的過錯程度作為確定責(zé)任形式、責(zé)任范圍的依據(jù)。

  過錯推定屬于過錯責(zé)任原則!肚謾(quán)責(zé)任法》第6條第2款規(guī)定,根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯,行為人不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此,所謂 過錯推定,是指在某些侵權(quán)行為的構(gòu)成中,法律推定行為人實(shí)施該行為時具有過錯。行為人可以通過證明自己沒有過錯來獲得免責(zé)的效果,故過錯推定也被稱為過錯 舉證責(zé)任的倒置。適用過錯退訂的情況,需要有法律的明確規(guī)定。

  過錯責(zé)任原則是侵權(quán)行為的一般歸責(zé)原則,在法律沒有特別規(guī)定的情況下,都適用過錯責(zé)任原則。

  三、無過錯責(zé)任原則

  無過錯責(zé)任原則,也稱無過失責(zé)任原則,是指不問行為人主觀是否有過錯,只要有行為、損害后果以及二者之間存在因果關(guān)系,就應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則。

  《侵權(quán)責(zé)任法》第7條規(guī)定,行為人損害他人民事權(quán)益,不論行為人有無過錯,法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的,依照其規(guī)定。

  無過錯責(zé)任原則包含以下幾層含義:一是無過錯責(zé)任原則不以行為人的過錯為構(gòu)成要件:二是無過錯責(zé)任原則的適用必須有法律的明確規(guī)定。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的相 關(guān)規(guī)定,適用無過錯責(zé)任原則的情形主要有高度危險作業(yè)致人損害的民事責(zé)任、因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人損害的民事責(zé)任、環(huán)境污染造成他人損害的民事責(zé)任、飼 養(yǎng)的動物造成他人損害的民事責(zé)任以及被監(jiān)護(hù)人致人損害的民事責(zé)任等。

  無權(quán)代理

  一、無權(quán)代理的概念

  無權(quán)代理指沒有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行代理活動的民事行為。

  無 代理權(quán),其根本特征在于行為人以他人名義進(jìn)行民事活動時沒有代理權(quán)。無權(quán)代理包括三種情形:

  (1)行為人根本沒有代理權(quán)卻從事代理活動。

  (2)行為人享有 代理權(quán),但卻超越代理權(quán)限從事了本不該由其進(jìn)行的代理活動。

  (3)行為人原本享有代理權(quán),但其代理權(quán)已經(jīng)終止,行為人仍以代理人的身份進(jìn)行代理活動。

  二、無權(quán)代理的效力

  1.本人的追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)

  無權(quán)代理是無效行為,“被代理人”對所謂的代理行為不承擔(dān)責(zé)任。但如果“被代理人”對此行為予以追認(rèn),則會使無權(quán)代理成為有權(quán)代理,被代理人就應(yīng)當(dāng)對該代理行為承受相應(yīng)的法律后果;如果被代理人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)的,視為其同意他人代理。

  被代理人對無權(quán)代理行為有拒絕承認(rèn)的形成權(quán),該拒絕的意思表示一經(jīng)作出即產(chǎn)生無權(quán)代理對被代理人無效的法律后果。

  2.第三人的催告權(quán)和撤銷權(quán)

  在無權(quán)代理中,相對人(第三人)對代理行為享有催告權(quán)和撤銷權(quán)。催告權(quán)是指第三人告知被代理人在一定期限內(nèi)就是否行使追認(rèn)權(quán)予以明確答復(fù)的權(quán)利。撤銷權(quán)則是指善意第三人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前,解除與無權(quán)代理人所為民事行為的權(quán)利。

  三、表見代理

  (一)表見代理的概念

  表 見代理是指行為人雖沒有代理權(quán),但第三人在客觀上有理由相信其有代理權(quán)而與其實(shí)施法律行為,該法律行為的后果由本人承擔(dān)的代理。根據(jù)《》的規(guī)定,行 為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。此種代理即為表見代理。

  (二)表見代理的構(gòu)成條件

  構(gòu)成表見代理須具備以下條件:

  1.代理人無代理權(quán)。代理人在實(shí)施代理行為時,并無本人的授權(quán),或雖有授權(quán),但并未授權(quán)其可實(shí)施超出特定授權(quán)范圍的行為。

  2.該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。例如合同的簽訂人持有被代理人的介紹信簽訂合同、使用被代理人的合同專用章或蓋有印章的空白合同書簽訂合同等,即屬于有被授予代理權(quán)的外表或假象。

  3.相對人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。所謂正當(dāng)理由,應(yīng)以一個善良人在正常情況下是否相信為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

  4.相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。

  (三)常見的表見代理情形

  常見的表見代理情形包括:

  1.因表見授權(quán)表示而產(chǎn)生的表見代理

  2.因代理授權(quán)不明而產(chǎn)生的表見代理

  3.因代理關(guān)系終止后未采取必要的措施而產(chǎn)生的表見代理

  (四)表見代理的法律后果

  表見代理成立后,產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果。由被代理人承擔(dān)代理行為所帶來的法律后果,即享有其權(quán)利,承擔(dān)其義務(wù)。當(dāng)然,被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。

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