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面對(duì)《勞動(dòng)合同法》如何拆穿企業(yè)花招
華東政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師董保華在接受記者采訪時(shí)表示，如果立法思路不改變，長(zhǎng)此以往，《勞動(dòng)合同法》帶給普通勞動(dòng)者的不僅是“陣痛”，很有可能是“常痛”。
“很多人評(píng)價(jià)說(shuō)勞動(dòng)合同法一旦實(shí)施，相當(dāng)于讓勞動(dòng)者捧了個(gè)"鐵飯碗"，轉(zhuǎn)為無(wú)固定期限勞動(dòng)合同后，只能企業(yè)被"炒"，企業(yè)不能"炒"勞動(dòng)者了。
“但是，董保華一直認(rèn)為，如果從新法的實(shí)際操作效果來(lái)預(yù)測(cè)，結(jié)果可能恰恰相反。即將實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》對(duì)企業(yè)實(shí)行”嚴(yán)出“政策，對(duì)企業(yè)的所有可能結(jié)束勞動(dòng)關(guān)系的措施設(shè)置了重重”關(guān)卡“，這令用人單位不再能隨隨便便炒掉員工。表面上，此舉大大保護(hù)了勞動(dòng)者，但實(shí)際不然。
“舉個(gè)例子，家里請(qǐng)了一位阿姨，如果連續(xù)訂立兩次固定期限合同后，雇主必須提供無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。但結(jié)果呢，這位阿姨可能干不了一年就被"炒"了。”由于普通勞動(dòng)者從事的工作可替代性較強(qiáng)，他們首當(dāng)其沖可能更快地丟了飯碗。而對(duì)就業(yè)市場(chǎng)來(lái)說(shuō)，可以預(yù)見(jiàn)，企業(yè)必定采取更加嚴(yán)格的“嚴(yán)進(jìn)”政策。企業(yè)會(huì)盡量招有經(jīng)驗(yàn)的員工，已經(jīng)就業(yè)的普通勞動(dòng)者上升發(fā)展空間將受到限制，初次就業(yè)或缺乏職業(yè)技能的勞動(dòng)者可能到了某個(gè)時(shí)間點(diǎn)就被辭退，再招新人輪換。
“強(qiáng)制推行無(wú)固定期限合同的規(guī)定，如同將勞動(dòng)力市場(chǎng)這一蓄水池的出水閥門關(guān)閉了，只進(jìn)不出就會(huì)變成一潭死水。”董保華表示，中國(guó)正在面臨以高校畢業(yè)生、城鎮(zhèn)新增勞動(dòng)力、農(nóng)村轉(zhuǎn)移勞動(dòng)力為主的第三次就業(yè)高峰，為了解決就業(yè)問(wèn)題，各方面作出了巨大努力，但這則條款很可能導(dǎo)致所有努力都付諸東流。
“立法需要在勞動(dòng)者、企業(yè)之間找到一個(gè)平衡點(diǎn)，應(yīng)該低標(biāo)準(zhǔn)、廣覆蓋、嚴(yán)執(zhí)法，但恰恰現(xiàn)在的立法思路不能保護(hù)最普通的勞動(dòng)者。”最不利的后果就是，企業(yè)一直管到員工老弱病殘，就業(yè)促進(jìn)反交給了政府承擔(dān)，造成企業(yè)、員工“雙輸”。“員工需要的是社會(huì)保障，而不是終身由企業(yè)吃進(jìn)。到那時(shí)，誰(shuí)來(lái)激發(fā)企業(yè)活力？而企業(yè)一旦喪失競(jìng)爭(zhēng)力，對(duì)整個(gè)社會(huì)未必是好處。”
即將實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》無(wú)疑給企業(yè)套上了一道緊箍咒。面對(duì)這個(gè)緊箍咒，企業(yè)紛紛使出渾身解數(shù)，竭力規(guī)避新法帶來(lái)的用人風(fēng)險(xiǎn)和成本。面對(duì)這種合法但不一定合理的規(guī)避行為，上海申達(dá)律師事務(wù)所的夏利群律師和上海光大律師事務(wù)所的俞斌律師在接受記者采訪時(shí)，將這些花招一一拆解，對(duì)企業(yè)和白領(lǐng)員工同時(shí)作出提醒。
偷梁換柱，員工“一仆兩主”
已經(jīng)和另一家公司簽訂勞動(dòng)合同的金鑫（化名）昨天仍然坐在以前的辦公室中。工作地點(diǎn)、內(nèi)容、薪資待遇仍和以前一模一樣，什么都沒(méi)有變，只是“東家”換了。
金鑫所在的工作單位是一家大型民營(yíng)企業(yè)，該企業(yè)下屬10余個(gè)分公司，大多都是獨(dú)立法人。前幾天，大家續(xù)簽合同時(shí)，金鑫和他的同事發(fā)現(xiàn)，合同上的企業(yè)名稱已經(jīng)不是自己工作將近10年的原公司，而是變成了另一家同屬集團(tuán)的子公司。更令他們感到奇怪的是，簽訂合同后，工作環(huán)境沒(méi)有發(fā)生任何變化，依然在原來(lái)的辦公室或車間上班，待遇也和原來(lái)一摸一樣。金鑫說(shuō)：“其實(shí)什么都沒(méi)有變，還是在為原公司工作，但是將近10年的工齡卻沒(méi)有了。”
滿足《勞動(dòng)合同法》的“無(wú)固定期限勞動(dòng)合同”有4種情形，其中在一家單位連續(xù)工作滿十年或是連續(xù)兩次訂立固定期限勞動(dòng)合同都可訂立。一些企業(yè)于是就在時(shí)限上動(dòng)起了腦筋。金鑫告訴記者，他懷疑企業(yè)“偷梁換柱”，有意規(guī)避《勞動(dòng)合同法》。“我們?nèi)绻?quot;輪流"和集團(tuán)的子公司簽訂勞動(dòng)合同，從法律角度說(shuō)，就永遠(yuǎn)一直是公司的"新人"，永遠(yuǎn)無(wú)法和公司簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。”記者了解到，有些公司甚至注冊(cè)一個(gè)新的空殼公司，專門做上述相同的事兒。
拆招
勞動(dòng)法專家表示，重新注冊(cè)一家公司的做法，對(duì)于小型的民營(yíng)企業(yè)來(lái)說(shuō)，可能還有操作空間，但對(duì)于大型企業(yè)來(lái)說(shuō)，由于注冊(cè)成本過(guò)高，未必能成為現(xiàn)實(shí)。因此，在大型的國(guó)有和外資企業(yè)工作的白領(lǐng)應(yīng)該無(wú)須擔(dān)心公司將你“轉(zhuǎn)嫁”別家。
先辭再雇，公司許諾年終獎(jiǎng)勵(lì)
昨天，休息了一個(gè)星期的小丁重新回到了原來(lái)的餐廳上班。前一段日子，他所在的餐廳里，包括小丁在內(nèi)的工作滿兩年以上的員工都被公司“暫時(shí)”勸退。“公司跟我們說(shuō)好，先辭了我們，放一個(gè)星期假，回頭再按照新員工的標(biāo)準(zhǔn)重新錄用我們。”
面對(duì)企業(yè)提出“先辭退，再錄用”的建議，小丁和他的同事也都接受了。小丁所在的連鎖餐廳在上海一共有10家，員工人數(shù)眾多，大多是外來(lái)務(wù)工人員，對(duì)于他們來(lái)說(shuō)，保住工作這個(gè)飯碗最重要。
昨天，公司按照事前的約定，和小丁等十幾名員工都簽訂了新的勞動(dòng)合同。公司還承諾，年終時(shí)會(huì)給予一定的獎(jiǎng)金補(bǔ)貼，來(lái)感謝他們這次的配合。
拆招
勞動(dòng)法專家表示，先辭再雇的方式，與華為“買斷”工齡的方式雷同。但需要認(rèn)定的是，離職并不是一個(gè)法律概念，真正的勞動(dòng)合同終止，是指已經(jīng)辦理退工手續(xù)。一些企業(yè)暫時(shí)中斷勞動(dòng)關(guān)系然后再聘用員工，中間隔上一段時(shí)間，其中勞動(dòng)關(guān)系是否中斷要以此為準(zhǔn)，而且將來(lái)有關(guān)部門可能還會(huì)頒布相關(guān)的法律解釋，以避免這種有意為了規(guī)避法律而采取的行為。員工需要注意的是，企業(yè)提出“先辭再雇”的要求時(shí)，應(yīng)該與企業(yè)簽訂書(shū)面協(xié)議，以免自己的權(quán)益遭受損失。
上班上網(wǎng)、博客談公司都可能被“炒”
《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，令用人單位不再能隨隨便便炒掉員工。于是，一些企業(yè)千方百計(jì)要奪回勞資關(guān)系的主動(dòng)權(quán)。《勞動(dòng)合同法》第39條“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，用人單位可以解除勞動(dòng)合同”將成為用人單位的“救命稻草”。因此個(gè)別企業(yè)可能重新修訂各種規(guī)章制度，增加一些更為嚴(yán)厲、細(xì)化的規(guī)定。
諸如嚴(yán)重違紀(jì)這個(gè)規(guī)定，企業(yè)有可能規(guī)定上班時(shí)間上網(wǎng)、聊天、炒股票，在個(gè)人博客談?wù)摴臼聞?wù)就算嚴(yán)重違紀(jì)，然后就有權(quán)利開(kāi)除員工。
拆招
相關(guān)專家認(rèn)為，員工作為個(gè)體一般勢(shì)單力薄，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，企業(yè)規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過(guò)程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)�，有�?quán)向用人單位提出，通過(guò)協(xié)商予以修改完善。這時(shí)如果有強(qiáng)有力的工會(huì)，和企業(yè)溝通的效果明顯會(huì)好于職工個(gè)體。
定義“特定崗位”防止增加人力成本
張先生是一家美資企業(yè)的人事經(jīng)理。對(duì)《勞動(dòng)合同法》中有關(guān)“無(wú)固定期限合同”的新規(guī)定，他認(rèn)為企業(yè)的人力成本肯定會(huì)因此提高，但企業(yè)同樣有方法可以“巧妙”應(yīng)對(duì)。
“《勞動(dòng)合同法》提到，連續(xù)簽訂兩次固定期限勞動(dòng)合同的員工，在續(xù)簽時(shí)可以要求簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，但是，勞動(dòng)合同中還有一種"以完成一定工作任務(wù)為期限"的勞動(dòng)合同，如果員工簽訂的是該類合同，那么就沒(méi)有要求簽無(wú)固定期限合同的前提了。”張先生說(shuō)，特殊的計(jì)件工種或者項(xiàng)目制工種，都可以采取這種勞動(dòng)合同形式，對(duì)人事經(jīng)理來(lái)說(shuō)，在合理的范圍內(nèi)將適合的職業(yè)改成“以完成一定工作任務(wù)為期限”的勞動(dòng)合同，不僅可以避免因新法造成的人力成本增加的問(wèn)題，還完全合乎新法規(guī)定。
拆招
這種方法雖然合法，但適用的范圍并不廣。勞動(dòng)法專家表示，只有部分計(jì)件工種或者項(xiàng)目制工種才適合簽訂“以完成一定工作任務(wù)為期限”的勞動(dòng)合同，而對(duì)于企業(yè)中常設(shè)的部門，難以利用此種方法。而今后相關(guān)部門肯定會(huì)對(duì)適用“以完成一定工作任務(wù)為期限”勞動(dòng)合同的崗位進(jìn)行確立。
針對(duì)《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，一些企業(yè)為規(guī)避履行應(yīng)盡義務(wù)而紛紛采取辭退員工之后再與他們簽訂勞務(wù)派遣合同的做法，北京市勞動(dòng)保障局勞動(dòng)工資處相關(guān)負(fù)責(zé)人告誡企業(yè)，這種做法是盲目的。從下月起生效的《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》規(guī)定，勞務(wù)派遣企業(yè)和用工單位將為共同當(dāng)事人，即雙方相互承擔(dān)連帶責(zé)任。“實(shí)際上，即使改成勞務(wù)派遣，也并不能減少企業(yè)的相應(yīng)義務(wù)。而在產(chǎn)生勞動(dòng)糾紛時(shí)，用工單位也不能把責(zé)任都推給勞務(wù)派遣單位。”
據(jù)介紹，《勞動(dòng)合同法》第62條明確規(guī)定，用工單位在使用勞務(wù)派遣員工時(shí)應(yīng)執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)；告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬；支付加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位的福利待遇；進(jìn)行培訓(xùn)；連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。5月1日即將生效的《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》規(guī)定，勞務(wù)派遣企業(yè)和用工單位將為共同當(dāng)事人，即雙方相互承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，企業(yè)為了規(guī)避義務(wù)，而把職工的勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)為勞務(wù)派遣的現(xiàn)象有一定的盲目性。
此外，負(fù)責(zé)人還強(qiáng)調(diào)，如果勞動(dòng)者符合簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的條件，企業(yè)強(qiáng)行與其簽訂固定期限勞動(dòng)合同的，必須支付雙倍工資。按照《勞動(dòng)合同法》第14條的規(guī)定，勞動(dòng)者在用人單位連續(xù)工作滿10年的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。而第82條規(guī)定，用人單位不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起，用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者每月支付2倍的工資。
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