案例:
徐某于2012年8月到上海某機械公司工作。因徐某尚不能獨立當(dāng)班,公司安排其與劉某共開一臺車床。雙方簽訂勞動合同,但就工資未進行明確約定,實際按照2500元/月標(biāo)準發(fā)放。公司執(zhí)行綜合工時,但由于存在大量訂單,員工基本都處于每天工作超過12個小時的狀態(tài),并不能保證做一休一。同年12月,徐某在工作中受傷。因未繳納社保,公司未申請工傷認定,并按病假處理,以實際工資的60%(1500元)計發(fā)病假工資。后徐某自行申請工傷認定,鑒定結(jié)果為10級,遂向公司主張工傷保險待遇以及停工留薪期待遇,并要求補發(fā)工作期間的加班工資。因各項待遇的計算基數(shù)雙方未進行約定,按照同工同酬原則,要求比照劉某的工資(5600元/月)計算;公司則主張,工傷待遇和停工留薪期待遇應(yīng)按照2500元/月計算,對于加班費,因執(zhí)行的是綜合工時,故不予認可。雙方為此發(fā)生爭議。
請問:徐某和公司的主張是否合理?工傷認定前的待遇發(fā)放,是否可行?停工留薪期待遇、加班費如何計發(fā)?同工同酬原則,實際如何把控?如何預(yù)防此類糾紛?
專家點評:
首先是關(guān)于同工同酬的問題。同工同酬并不是同一個工種,其中也包含很多,比如:崗位、業(yè)績、績效等。案例中,徐某不能獨立當(dāng)班,劉某負責(zé)與其搭班,就是承擔(dān)管理的角色,兩個人的崗位角色是有差異的。所以不能簡單參考劉某的工資。目前實踐當(dāng)中,如果工資沒有明確約定,一般情況下以實際發(fā)放為準,除非實際發(fā)放的仍不能確定薪酬時,才需要參照同工同酬的原則來確定。
其次是關(guān)于綜合工時的問題,看先確定企業(yè)有沒有鄉(xiāng)政府部門審批,不管公司聲稱是不定時還是其他特殊工時,關(guān)鍵還是看有無勞動局的審批文件。對于綜合工時來說,就是在相應(yīng)的周期所對應(yīng)的制度工時里自由安排工作時間,如果超過這個制度工時的范圍,加班費按1.5倍計算。如果是法定節(jié)假日,則按3倍計算加班費。關(guān)于加班時間問題,案例中說員工每天超過12小時,這種狀態(tài)下,可能會被舉報,那就會有限期整改,以及后面年審的問題。此外,執(zhí)行綜合工時的還有需要特別注意一點,對于4級以上的重體力勞動,每天工作時間最長不能超過11小時。
第三,關(guān)于病假工資的問題,因為本案中的公司與員工在勞動合同中沒有約定工資,原則上也不會有病假工資的基數(shù)約定。在上海,合同中沒有對工資進行約定的,應(yīng)按照正常出勤月工資的70%來確定;如對工資有約定的,具體按照什么操作還是有一定分歧的。據(jù)我們了解,上海官方(12333)的解答是如果在勞動合同中約定工資是5000的,病假工資就按5000作為計發(fā)基數(shù);但有一些仲裁機構(gòu)和法院卻認為,有約定工資,但沒約定病假工資基數(shù)的,仍然可按照70%來操作。穩(wěn)妥起見,建議大家對病假工資的基數(shù)也進行明確約定。
最后就工傷認定來說,公司應(yīng)當(dāng)在事故發(fā)生后30天內(nèi)向工傷部分申報,員工則是在一年內(nèi)都可以。工傷認定前,一般可以按照病假工資發(fā)放;工傷認定后,由于員工可享受停工留薪待遇,故公司需要補足之前的工資。停工留薪期的工資一般按照受傷前12個月的平均工資來計算,未滿12個月的按照實際月數(shù)平均工資來操作。