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HR工具:人力資源管理中的10個法律誤區(qū)

發(fā)布時間:2017-12-18編輯:1035

  人力資源管理中的10個法律誤區(qū)

  一、以為解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償就是“N+1”

  “N”是指工作年限,“+1”是指代通知金,很多HR及勞動者一說到解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償就想當(dāng)然的認(rèn)為是“N+1”。實際上,依據(jù)勞動合同法的規(guī)定,“N+1”僅適用于用人單位以下三種解除勞動合同情形,且未能提前30日書面通知勞動者(如用人單位提前30日書面通知,亦無需支付代通知金),即:

  1)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作而被解除勞動合同的;2)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作而被解除勞動合同的;3)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議而被解除勞動合同的。除上述三種情形外,法律未要求用人單位支付“+1”的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,單位與員工協(xié)商愿給的除外。

  二、以為解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償最多12個月 工資

  產(chǎn)生這個誤區(qū)的根源有二:一是錯誤理解《勞動法》及配套規(guī)定的意思,認(rèn)為原來《勞動法》環(huán)境下經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償就有12個月限制;二是錯誤理解《勞動合同法》第47條的規(guī)定,認(rèn)為第47條規(guī)定了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償最多支付12個月。

  實際上,按照原勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》的規(guī)定,也只有兩種情況經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償有12個月限制,即:1)協(xié)商解除勞動合同;2)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作被解除勞動合同。其他解除勞動合同情形經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是可以超過12個月的,比如,勞動者患病或者非因工負(fù)傷醫(yī)療期滿不能從事原工作、也不能從事用人單位另行安排的工作而解除勞動合同的、裁員的都沒有12個月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)南拗啤?008年1月1日《勞動合同法》施行后,改變了《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》的做法,不再限定特定的解除情形的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償有12個月限制,而是統(tǒng)一以勞動者的月工資額作為是否受12個月限制的標(biāo)準(zhǔn),即勞動者月工資高于當(dāng)?shù)厣夏甓壬缙焦べY3倍的,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償最多12個月工資,如果勞動者月工資低于當(dāng)?shù)厣夏甓壬缙焦べY3倍的,則不受12個月限制。

  三、以為解除無固定期限勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償更高

  實際上,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償(賠償金)和勞動者在公司的已工作年限相關(guān),與勞動合同期限無關(guān),經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償(賠償金)只看勞動者在本單位已工作了多久,不考慮勞動者的合同期限還有多長。

  四、以為解除無固定期限勞動合同比解除固定期限合同難

  解除無固定期限勞動合同和解除固定期限勞動合同一樣難,固定期限勞動合同和無固定期限勞動合同解除條件是一樣的,基本沒有什么不同,除了依法裁員時對無固定期限勞動合同員工有適當(dāng)?shù)恼疹?需優(yōu)先留用)。讓HR覺得“解除難”的真正的原因是是兩種合同終止日期的不同。企業(yè)無法自由掌控?zé)o固定期限合同的終止日期,而固定期限合同的終止日期則可預(yù)先設(shè)置。

  五、以為女職工“三期”內(nèi)就不能解雇

  《勞動合同法》第42條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動合同:…(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、乳期的”,注意:這里沒有規(guī)定不能依據(jù)勞動合同法第39條解除合同。

  對上述規(guī)定應(yīng)當(dāng)從以下三方面進(jìn)行理解:

  (1)用人單位不得以女職工懷孕、產(chǎn)假、乳等為由解除勞動合同,即解除勞動合同的理由不能是“懷孕、產(chǎn)假、乳”;

  (2)用人單位不得在女職工孕期、產(chǎn)期、乳期內(nèi)以女職工患病或非因工負(fù)傷、不能勝任工作、客觀情況發(fā)生重大變化或經(jīng)濟(jì)性裁員等為由而解除勞動合同;

  (3)如果女職工有《勞動合同法》第39條情形之一,雖在孕期、產(chǎn)期、乳期內(nèi),用人單位仍可依法解除勞動合同:1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;2)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;3)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;4)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;5)有欺詐、脅迫或乘人之危之行為致使勞動合同無效的;6)被依法追究刑事責(zé)任的。

  因此,孕期、產(chǎn)期、乳期并不是女職工的護(hù)身符,國家法律雖對女職工進(jìn)行特別保護(hù),但保護(hù)亦有邊界,女職工仍負(fù)有遵紀(jì)守法的義務(wù),在符合法定情形下,用人單位仍可解除勞動合同。

  六、以為加班都可以用補(bǔ)休代替加班工資

  是否勞動者所有加班時間都可用補(bǔ)休代替加班費?《勞動法》第44條規(guī)定,有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:(一)安排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;(三)法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬?梢娧a(bǔ)休并不適用于所有加班情形,勞動部在《關(guān)于職工工作時間有關(guān)問題的復(fù)函》(勞部發(fā)[1997]271號)中認(rèn)為,依據(jù)《勞動法》第44條規(guī)定,休息日安排勞動者加班工作的,應(yīng)首先安排補(bǔ)休,不能補(bǔ)休時,則應(yīng)支付不低于工資的百分之二百的工資報酬。補(bǔ)休時間應(yīng)等同于加班時間。法定休假日安排勞動者加班工作的,應(yīng)另外支付不低于工資的百分之三百的工資報酬,一般不安排補(bǔ)休。

  七、以為勞動者試用期不合格能延長試用期

  勞動合同法第十九條規(guī)定了試用期的上限,即勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。如果勞動者在試用期內(nèi)達(dá)不到用人單位的要求,用人單位可根據(jù)勞動合同法第三十九條之規(guī)定以勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件為由解除勞動合同,但不得延長試用期,用人單位延長試用期的,屬于違法約定試用期,需承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。如果用人單位與勞動者約定的試用期未達(dá)到法律規(guī)定的上限,比如,用人單位與勞動者簽訂了三年期限的勞動合同,合同中約定試用期為三個月,未達(dá)到六個月的上限,用人單位可否在三個月試用期滿后以勞動者不符合要求為由延長試用期至六個月呢?筆者認(rèn)為,如果用人單位與勞動者約定的試用期屆滿的,用人單位延長試用期,屬于再次約定試用期的情形,違反了“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”的規(guī)定,同樣屬于違法約定試用期。

  八、以為每月工作天數(shù)為21.75天

  很多HR及勞動者以為每月工作天數(shù)為21.75天,這委實是個大大的錯誤。實際上一年平均下來月均工作天數(shù)為20.83天,但也并不等于每月只需工作20.83天,有些月份可能需工作23天,有些月份可能只需工作19天。而21.75天僅是參與計算日工資、小時工資的月計薪天數(shù)。

  九、以為只要是勞動者提出辭職的,公司都無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

  實際上,依據(jù)勞動合同法第38條、第46條的規(guī)定,如果公司存在違法行為,勞動者以下列理由提出解除勞動合同的,公司仍需按照勞動者工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,即:1)未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;2)未及時足額支付勞動報酬的;3)未依法為勞動者繳納社會保險費的;4)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;5)有欺詐、脅迫、趁人之危等情形致使勞動合同無效的;6)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的。

  十、以為勞動合同期滿終止用人單位一定需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

  《勞動合同法》第46條規(guī)定:“有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:…(五)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,依照本法第44條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的。”因此,如勞動合同期限屆滿時,用人單位同意續(xù)訂勞動合同,且維持或者提高勞動合同約定條件,比如,工資標(biāo)準(zhǔn)等條件保持不變,勞動者不同意續(xù)訂的,則勞動合同終止,用人單位可不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

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