關(guān)于合同成立與生效的區(qū)別
合同成立與生效，是合同法中兩種不同的制度。我國現(xiàn)行民法和合同法對此并未作嚴(yán)格的區(qū)分，在審判實(shí)踐中常常將合同成立與生效、不成立與無效相混淆;法學(xué)界對此雖作過一些探討，但研究仍停留在一般的描述上，缺乏深入的分析。以下是合同法網(wǎng)站聯(lián)合各大專家從民事法律行為理論的角度對合同成立與生效制度展開分析，以期將對合同成立與生效的研究引向深入。
一、合同成立與生效的意義
合同是最典型的民事法律行為，是當(dāng)事人通過意思表示達(dá)成的協(xié)議。我國民法通則第85條規(guī)定："合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議"。
(一)合同成立的含義
我國合同法規(guī)定，當(dāng)事人雙方依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致，合同就成立。所謂協(xié)商一致，即指當(dāng)事人之間的意思表示一致，也稱合意。合同成立是指當(dāng)事人的意思表示一致。從成立的含義可看出，成立是當(dāng)事人意思表示的一種事實(shí)狀態(tài)。
(二)合同生效的含義
合同的生效，也稱合同的有效，是指已成立的合同發(fā)生了拘束當(dāng)事人的法律效力，是法律對當(dāng)事人的意思表示行為所作的肯定性評價(jià)及其產(chǎn)生的后果。它包括三層含義：
第一，生效是法律對合同當(dāng)事人的意思表示的肯定性評價(jià)，體現(xiàn)了國家意志對意思自治的`認(rèn)可。
第二，合同對當(dāng)事人具有法律約束力。具體表現(xiàn)為，從權(quán)利方面來說，合同的權(quán)利包括請求和接受債務(wù)人履行債務(wù)的權(quán)利受法律的保護(hù);從義務(wù)方面來說，合同的義務(wù)具有強(qiáng)制性，義務(wù)人有義務(wù)全面履行合同的義務(wù)，如果義務(wù)人不履行合同的義務(wù)，權(quán)利人得請求法院強(qiáng)制履行，并可要求義務(wù)人承擔(dān)違約或賠償責(zé)任。
第三，合同對第三人的約束力。合同的權(quán)利與義務(wù)一般由合同相對人承擔(dān)和享有，根據(jù)合同相對性原則，第三人不能向合同當(dāng)事人主張權(quán)利，也無履行合同義務(wù)的義務(wù)，從這個(gè)意義上說，合同對第三人無拘束力。但并不是說，合同對第三人無任何拘束力。合同對第三人的拘束力包括：一是排斥第三人非法干預(yù)和侵害合同的效力，如第三人不得非法引誘債務(wù)人不履行債務(wù)或采取拘禁債務(wù)人等非法的強(qiáng)制手段迫使債務(wù)人不履行債務(wù)或者與債務(wù)人惡意串通損害債權(quán)人的利益;二是法律賦予債權(quán)人得保全合同利益的權(quán)利。當(dāng)債務(wù)人惡意將財(cái)產(chǎn)以低價(jià)出讓給第三人時(shí)，債權(quán)人享有撤銷權(quán);三是當(dāng)債務(wù)人怠于行使其權(quán)利時(shí)，債權(quán)人享有代位權(quán)。
從合同生效的意義來看，生效體現(xiàn)了國家意志對當(dāng)事人意志的評價(jià)，合同對當(dāng)事人和對第三人的效力，是國家意志對當(dāng)事人的評價(jià)的一種結(jié)果。
二、合同成立與生效的區(qū)別
(一)成立與生效分屬兩個(gè)不同的法律規(guī)則和判斷標(biāo)準(zhǔn)
合同成立與否是一事實(shí)問題，其意義在于識(shí)別某一合同是否已經(jīng)存在，該合同是此合同還是彼合同(即合同的類型化)，以及合同行為與事實(shí)行為、侵權(quán)行為之間的區(qū)別。因此，合同成立的規(guī)則是一套合同關(guān)系的法律事實(shí)構(gòu)成規(guī)則，依其僅能作為成立與不成立兩種事實(shí)判斷。而生效與否為一法律價(jià)值判斷的問題，其意義在于識(shí)別某一合同是否符合法律的精神和規(guī)定，因而能否取得法律所認(rèn)可的效力。依合同生效之規(guī)則所作出的判斷為價(jià)值評價(jià)判斷：有效、無效、效力未定、可撤銷。正如鄭玉波先生所指出：法律行為(合同是最典型的法律行為)，"具備成立要件而不具備生效要件時(shí)……可得之種情形(效果)即無效，得撤銷與效力未定是也。"由此可見，成立與生效分屬兩上不同的規(guī)范系統(tǒng)。
(二)作為價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的生效規(guī)則與作為事實(shí)構(gòu)成的成立規(guī)則具有不同的法律要求
合同成立作為一個(gè)意思表示的事實(shí)的構(gòu)成系統(tǒng)，其功能主要是為了解決合同是否存在，因此，法律對成立規(guī)則提出的要求是：當(dāng)事人的意思表示必須具體、明確。
首先，當(dāng)事人的意思表示中須有設(shè)立、變更或終止合同關(guān)系的意圖，即合同當(dāng)事人必須意識(shí)到且追求其行為所設(shè)定權(quán)利義務(wù)效果。不具有設(shè)立合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系意圖的家庭協(xié)議，交易意向約定均不構(gòu)成合同成立之要素。
其次，合同當(dāng)事人的意思表示完整，明確地指明所欲訂立的合同的必要內(nèi)容，即合同的必要條款，如買賣合同之"標(biāo)的"、價(jià)金等條款;如合同的必要條款不明確的合同文件，雖有合同的外觀而無合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，由于其設(shè)權(quán)的合同關(guān)系的意圖不明確而無法履行，如果將此類合同的表示視為合同成立，賦予其一定的法律效力，必然會(huì)導(dǎo)致社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度和法律的混亂。一個(gè)完整的合同應(yīng)具備必要的條款，合同才能成立。
第三，合同當(dāng)事人內(nèi)在設(shè)權(quán)意思表示必須經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。合同是當(dāng)事人之間的合意，其合意是對合同的主要條款達(dá)到一致。要實(shí)現(xiàn)這一點(diǎn)，必須經(jīng)過要約與承諾兩個(gè)階段。確定合同是否成立，關(guān)鍵在于衡量當(dāng)事人雙方是否具有締約意思表示的過程，法律上稱之為要約與承諾的過程。史尚寬認(rèn)為"契約為由兩個(gè)交換所為的意思表示之一致而成立之法律行為，因?yàn)橐s與承諾一致而成立契約，故而稱為雙方行為"。
第四，合同當(dāng)事人的內(nèi)在設(shè)權(quán)意思必須通過一定的方式表示出來，并足以外界客觀識(shí)別。當(dāng)事人之要約與承諾的方式可以為口頭
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