委托合同的任意解除權(quán)剖析

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委托合同的任意解除權(quán)剖析

　　[摘要]根據(jù)我國《合同法》第410條的規(guī)定,委托合同的任何一方當(dāng)事人可以隨時解除委托合同,即當(dāng)事人擁有對合同的任意解除權(quán)。這是因?yàn)槲泻贤且援?dāng)事人的特殊信賴為基礎(chǔ)的。但是,在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)活動中,因?yàn)樵撘?guī)定的不詳實(shí)產(chǎn)生了大量的問題，出現(xiàn)了許多不公平現(xiàn)象。因而，我們應(yīng)該明確合同雙方當(dāng)事人行使任意解除權(quán)時的限制，允許當(dāng)事人約定放棄任意解除權(quán)，并明確任意解除的賠償責(zé)任，尤其是賠償范圍問題。

委托合同的任意解除權(quán)剖析

　　[關(guān)鍵詞]委托合同;任意解除權(quán);限制;賠償責(zé)任

　　委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同，[ 《中華人民共和國合同法》第396條。]依據(jù)《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第410條規(guī)定，委托人和受托人可以隨時解除合同，之所以這樣規(guī)定，原因在于委托合同具有特別的性質(zhì),它的成立大多建立在對當(dāng)事人特殊信賴的基礎(chǔ)上,而信任關(guān)系具有一定的主觀性,在一方當(dāng)事人對對方當(dāng)事人的信任有所動搖時,就應(yīng)不問有無確鑿的理由,都可以允許委托人或者受托人隨時解除合同。否則,即便勉強(qiáng)維持雙方的關(guān)系,也可能招致不良后果,影響委托合同訂立目的的實(shí)現(xiàn)。[ 崔建遠(yuǎn)主編:《合同法》,法律出版社2003年版,第463頁。]因此對于委托合同的解除，除了遵循一般的合同解除規(guī)定之外，還賦予了它不同于其他合同解除的特別規(guī)定，即委托合同的任何一方當(dāng)事人還可以隨時或任意解除合同。[ 《中華人民共和國合同法》第410條規(guī)定“委托人或者受托人可以隨時解除委托合同”。

　　這里的“隨時”有些國家或地區(qū)用的是“任意”“，解除”有的國家或地區(qū)用“終止”;本質(zhì)上說，它們大同小異。]且《合同法》410條的規(guī)定原則上適用于任何種類的委托合同，而在法條規(guī)定上對行使該項解除權(quán)未作任何限制，這便承認(rèn)了當(dāng)事人可以雙方信任基礎(chǔ)不存在為由解除合同的任意解除權(quán)。因此，盡管《合同法》有一般的合同解除規(guī)定，委托合同雙方當(dāng)事人可以按照一般規(guī)定約定、處理彼此間的權(quán)利義務(wù)，但《合同法》授予當(dāng)事人的隨時任意解除權(quán)，使其他法定或約定的內(nèi)容都失去了意義。

　　由此帶來的現(xiàn)實(shí)后果是：委托合同當(dāng)事人可以“失去對對方當(dāng)事人的信任”為由，隨意地解除合同，由此不可避免會產(chǎn)生一定的負(fù)面影響。司法實(shí)踐也證明，行使這一任意解除權(quán)，有時會出現(xiàn)不適當(dāng)?shù)慕Y(jié)果，進(jìn)而使委托合同的違約責(zé)任特別是損害賠償糾紛的解決成為法院面對的一個嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，加之《合同法》對任意解除權(quán)的行使所產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任范圍沒有明確規(guī)定，因此對委托合同任意解除權(quán)的研究具有現(xiàn)實(shí)的意義。

　　一、我國委托合同任意解除權(quán)存在的幾個問題

　　我國《合同法》第410條規(guī)定:委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外,應(yīng)當(dāng)賠償損失。法律往往允許任何一方當(dāng)事人可隨時解除委托合同。即不管相對人是否同意，委托合同有無期限，委托事務(wù)的處理是否告一段落，委托合同是有償還是無償，也不管是否具有一定的理由，雙方均得以隨時解除合同，這也是委托合同在解除權(quán)的行使方面與其它合同相比所獨(dú)有的特征。盡管在實(shí)踐中提出解除合同的一方當(dāng)事人往往要提出一定的理由，但其理由如何以及是否成立，只是對解除合同后的責(zé)任承擔(dān)有影響，并不因此而影響合同解除的效力。法律這種不詳實(shí)的規(guī)定導(dǎo)致了在實(shí)踐中運(yùn)用該規(guī)定出現(xiàn)了一些困難，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　第一：一方當(dāng)事人在委托合同中預(yù)先約定的拋棄任意解除權(quán)條款的效力問題。我國法院在處理委托合同的任意解除時,經(jīng)常對當(dāng)事人在合同中約定的諸如“非有重大理由不得終止或者解除”等條款的效力存有爭議,即對該約定是否能排除法定的隨時解除權(quán)意見不一。有的法院認(rèn)為,從尊重當(dāng)事人意思自治的角度出發(fā),可以認(rèn)為當(dāng)事人的約定是排除了隨時解除權(quán)的適用。

　　[參見(2004)佛中法民二終字第373號判決書。廣東怡法律師事務(wù)所訴通威股份有限公司案。]有的法院認(rèn)為當(dāng)事人限制解除的約定是無效的,違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定,因而,即便是約定了無重大理由不得解除,當(dāng)事人也應(yīng)享有法定解除權(quán),可以隨時解除委托合同[參見重慶中海房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與重慶瑞馳地產(chǎn)顧問有限責(zé)任公司地產(chǎn)委托銷售合同糾紛案,重慶市第一中級人民法院(2004)渝一中民終字第366號民事判決書。雙方當(dāng)事人的委托銷售合同中約定了無重大理由不得終止委托合同,一審法院認(rèn)定該約定有效,否定委托人的隨時解除權(quán)。二審法院認(rèn)為委托人享有法定解除權(quán),可隨時解除合同。后判決委托人應(yīng)賠償受托人的損失(不過受托人沒有證據(jù)證明而法院未予支持),并支付已銷售部分房屋的傭金,而不應(yīng)支付未履行完合同部分的報酬。]�？梢�,我國法院在司法實(shí)踐中還沒有形成統(tǒng)一的觀點(diǎn)。

　　第二：委托合同是否應(yīng)區(qū)分有償還是無償。我國《合同法》中的委托合同,是以有償委托為原則,還是以無償委托為原則、有償委托為例外,學(xué)者之間觀點(diǎn)不同。[韓世遠(yuǎn)教授認(rèn)為,我國采取了與德國、法國、瑞士等國家同樣的做法,即委托合同以無償為原則,有償為例外。高富平等學(xué)者認(rèn)為,我國合同法中委托合同的規(guī)定是以有償為原則,無償為例外。參見韓世遠(yuǎn):《合同法總論》,法律出版社2004年版,第598頁;高富平、王連國:《委托合同·行紀(jì)合同·居間合同》,中國法制出版社參見崔建遠(yuǎn):《合同解除的疑問與釋答》,《法學(xué)》2005年第9期。]可以肯定的是,根據(jù)我國《合同法》第406條的規(guī)定,委托合同可以是有償,也可以是無償。依據(jù)形式概念的思考方式,有償合同和無償合同一旦成立生效,原則上二者可以等量齊觀,適用相同的法律規(guī)定。但是，這種不區(qū)分導(dǎo)致實(shí)踐中一刀切現(xiàn)象頻繁發(fā)生，尤其是商事委托合同中任意解除權(quán)的行使更是對當(dāng)事人造成了重大損失，違背了民法公平的基本原則。

　　第三：行使任意解除權(quán)的賠償范圍不明確。《合同法》對合同解除沒有區(qū)分基于不同的理由解除而承擔(dān)不同的法律責(zé)任，所以在相關(guān)法規(guī)中涉及損害賠償時，都只是提到“損失”，而并沒明確為“實(shí)際損失”，這實(shí)際上是要求法官根據(jù)不同的情況作出不同的裁決，以維護(hù)社會公平和正義。有人認(rèn)為，故意違約違背了誠實(shí)信用原則，破壞了交易秩序，故要承擔(dān)違約責(zé)任;而行使法定解除權(quán)給對方造成經(jīng)濟(jì)損失所要承擔(dān)的民事責(zé)任，在性質(zhì)、程度和后果方面不能等同于違約責(zé)任。[徐瑞柏：《行使法定解除權(quán)的民事賠償責(zé)任》，《民商事審判指導(dǎo)》2005年第2期。]也有學(xué)者認(rèn)為這種觀點(diǎn)值得商榷，“且不說由于一方故意違約地行使法定解除權(quán)或因違約而導(dǎo)致對方行使法定解除權(quán)要不要追究違約方的違約責(zé)任，單說一方不違約地任意解除合同，根據(jù)現(xiàn)有法律，也找不出明確說明違約責(zé)任和法定解除引起的法律責(zé)任之不同的任何規(guī)定，更無充分的證據(jù)證明兩者在性質(zhì)、程度和后果方面有何根本不同。”[ 馬忠法、馮凱：《委托合同任意解除的賠償責(zé)任》，《東方法學(xué)》2009年第3期，106頁。]可見，對于承擔(dān)賠償責(zé)任的原因存在著不同理解。另外，對賠償損失是否包括可得利益，學(xué)界也存在不同的意見。

　　目前不少學(xué)者認(rèn)為，法律對委托合同解除后的損害賠償僅指實(shí)際損失，不含可得利益，因?yàn)椤逗贤ā返?7條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失”。委托合同的可得利益往往是雙方就合同收入或報酬的約定，是該合同正常履行后的結(jié)果，既然合同已被解除，就不能根據(jù)合同約定要求報酬或利益。也有學(xué)者認(rèn)為從《合同法》第97條上下文中看出其“損失”僅指實(shí)際損失不成立。實(shí)際上，合同在形式上是雙方合意的結(jié)果，而在本質(zhì)上無非就是雙方利益的交換，委托合同也不例外。當(dāng)事人雙方之所以接受合同并都期望對方如約履行(至少在締結(jié)合同時是這樣考慮的)，其內(nèi)因在于對未來合同利益的期待，外因則在于法律制度上對于合同當(dāng)事人基于合同約定之合理利益的保護(hù)———違反合同約定是要承擔(dān)責(zé)任賠償損失的。綜上，《合同法》對于其賠償范圍沒有明確的規(guī)定。

　　二、正確理解我國委托合同中任意解除權(quán)的限制

　　正如上述所言，委托合同可隨時解除的規(guī)定,在實(shí)踐中產(chǎn)生了許多糾紛。這些糾紛涉及的問題,從委托合同當(dāng)事人來看,受托人大多從事專門職業(yè),具有一定的業(yè)務(wù)處理能力;從合同條款來看,當(dāng)事人在委托合同中特別約定了解除合同的條件。因此,對委托合同任意解除權(quán)的限制,也相應(yīng)地主要從這兩方面考慮。實(shí)踐中因任意解除權(quán)產(chǎn)生的糾紛,值得我們對《合同法》第410條的規(guī)定進(jìn)行思考。正如前文所述，在行使任意解除權(quán)時委托合同是否區(qū)分有償、無償存在爭議，但筆者認(rèn)為有償合同與無償合同是無法相提并論的,前者是自利的,后者是非自利的。而且,無論是大陸法系還是英美法系,當(dāng)事人在因?yàn)樗麄冎g無償?shù)募s定而訴求法院時,法院會判斷當(dāng)事人是否有受法律約束的意思,或者是否有訴求力。

　　[陳自強(qiáng):《民法講義》(II),法律出版社2002年版,第196頁。]所以,無償合同在《合同法》中具有特殊的地位,典型的如對贈與合同特殊處理,贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。而《合同法》的主要規(guī)范對象,是有償?shù)慕灰仔袨?而非無償?shù)慕灰住Ｒ蚨?法律對于無償?shù)暮贤?在特定的情況下應(yīng)該另眼相待。正如無償?shù)奈泻贤?若認(rèn)定為雙務(wù)合同,則與其特性并非相符,而應(yīng)認(rèn)為是不完全的雙務(wù)合同,其實(shí)質(zhì)仍為單務(wù)合同。[韓世遠(yuǎn):《合同法總論》,法律出版社2004年版,第598頁。 ]而且,法律對無償委托進(jìn)行法律規(guī)范的重心,并不在于其法律上的拘束力,而是受托人責(zé)任的減輕。[陳自強(qiáng):《民法講義》(I),法律出版社2002年版,第107頁。1999年版,第80頁。]所以,《合同法》規(guī)定可隨時解除委托,應(yīng)主要是指無償委托的情況。

　　若當(dāng)事人之間的信賴關(guān)系破滅,此時強(qiáng)求維持委托關(guān)系,不僅違反當(dāng)事人的意思自治,也沒有多少實(shí)際意義。因而,對無償委托合同,允許一方當(dāng)事人基于任意解除權(quán)得以從合同的束縛中解脫出來,無可厚非。但是,若不考慮在現(xiàn)代社會中，尤其是商事領(lǐng)域中，大多數(shù)委托為有償委托的事實(shí),仍然確認(rèn)任意、隨時解除的處理方法,似乎有些不妥。無償委托合同以當(dāng)事人之間的信賴為基礎(chǔ),在信賴受到破壞的情況下,任何一方當(dāng)事人都可以隨時解除合同。但這并不意味著對所有的有償委托合同的解除都須加以限制,而是應(yīng)該考慮具體的委托合同的情況,遵循誠信原則和公平原則來限制隨時解除權(quán)的行使。在這方面,江平教授指出,委托合同有民事委托和商事委托之分,商事合同委托的常態(tài)是有償合同、要式合同,當(dāng)事人之間的信任是指受托人的商譽(yù)及經(jīng)營能力,有的受托人專為委托事項而成立公司來經(jīng)營委托事務(wù),有的為完成委托事務(wù)而改變自己的經(jīng)營方向、經(jīng)營領(lǐng)域,有的為完成委托事務(wù)要投入大量的人力和物力來開拓市場、聯(lián)系客戶等等。

　　所以,一旦委托人隨時解除合同,就給受托人帶來重大損失,甚至導(dǎo)致公司終止。[崔建遠(yuǎn):《合同解除的疑問與釋答》,《法學(xué)》2005年第9期。]因而,根據(jù)商事委托的特殊性,若受托人和委托人在委托事務(wù)上承擔(dān)一定的風(fēng)險時,應(yīng)當(dāng)盡量維持當(dāng)事人之間的合同關(guān)系,限制任何一方當(dāng)事人的隨時解除權(quán)。

　　解除委托合同的限制,除應(yīng)考慮委托合同的民事和商事性質(zhì)外,另外一個與限制委托合同任意解除權(quán)相關(guān)的問題是,當(dāng)事人放棄任意解除權(quán)的約定是否有效。在筆者看來，當(dāng)事人在委托合同中預(yù)先約定拋棄任意解除權(quán)的，一般應(yīng)確定該特別約定有效，以貫徹合同自由原則。但若在委托合同存續(xù)期間，由于情勢變更致使此特別約定的適用損害了一方當(dāng)事人利益的，則得適用誠實(shí)信用原則排除特別約定的效力，以維系雙方當(dāng)事人之間的利益平衡。

　　與此相關(guān)的另外一個問題是，當(dāng)事人在委托合同中預(yù)先約定了拋棄任意解除權(quán)的條款時，合同法第94條規(guī)定的法定解除權(quán)是否還有得以適用的空間?實(shí)際上，合同法第410條所指的任意解除權(quán)與第94條規(guī)定的法定解除權(quán)是兩種完全不同的解除權(quán)，兩者在形成時間、適用條件、適用范圍等方面均有不同，首先，合同法第410條所規(guī)定的任意解除權(quán)系不附加任何前置條件的解除權(quán)，側(cè)重于強(qiáng)調(diào)委托合同解除權(quán)的“無因性”且該解除權(quán)同合同的成立一并生成。而合同法第94條規(guī)定的法定解除權(quán)的產(chǎn)生于合同簽訂后、履行過程中，并以某種法定事由的出現(xiàn)為前提條件;其次，前者原則上僅適用于委托、行紀(jì)、居間等服務(wù)性合同并需有法律的明確規(guī)定;而對于后者，除非有法律的例外規(guī)定，原則上適用于包括委托合同在內(nèi)的各種性質(zhì)的合同。由此可見，任意解除權(quán)系委托合同當(dāng)事人所特別享有的一項權(quán)利。

　　即使委托合同當(dāng)事人預(yù)先約定了拋棄任意解除權(quán)條款，當(dāng)出現(xiàn)了合同法第94條規(guī)定的法定事由時，當(dāng)事人仍然可以行使合同解除權(quán)，據(jù)以解除合同。

　　三、明確行使任意解除權(quán)的賠償范圍

　　總體而言，任意解除權(quán)的行使在一定程度有其合理性，但是若僅限制其行使，而不明確其賠償責(zé)任，那么該限制就毫無拘束力，而且根據(jù)損益相衡的原則，我們應(yīng)明確其賠償范圍。對于賠償責(zé)任的確定，合同法的基本原則是過錯責(zé)任原則，因此，對于委托合同賠償范圍的確定，筆者也將從當(dāng)事人雙方有無過錯兩方面予以分析。

　　首先，委托合同一方當(dāng)事人違約或有過錯導(dǎo)致另一方無奈而以根本違約為由主動解除委托合同情形下的賠償責(zé)任。

　　前文已述，我國《合同法》明確規(guī)定，違約責(zé)任的賠償范圍包括實(shí)際損失和可預(yù)期利益。那么，委托合同履行過程中，如果因一方違約而導(dǎo)致另一方行使合同解除權(quán)，或一方違約解除合同，是否可歸入《合同法》第113條所說的“一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定”之列中?如果不歸入，顯然會使守約一方處于十分不公平的地位，給社會交易帶來極大負(fù)面影響;如果可歸入，又怎能不計算可得利益?我們認(rèn)為，對于因違反合同約定而造成的單方面解除合同，應(yīng)視為違約，第113條當(dāng)然適用于此類情況。一些學(xué)者認(rèn)為，合同解除后賠償?shù)姆秶话ǹ傻美娴膿p失，因?yàn)楹贤獬男Яκ鞘购贤謴?fù)到訂立前的狀態(tài)，而可得利益只有在完全履行時才有可能產(chǎn)生。

　　既然當(dāng)事人選擇了解除合同的權(quán)利，就說明非違約方不愿意繼續(xù)履行合同，故而不應(yīng)得到在合同完全履行情況下所應(yīng)得到的利益。[李國光：《合同法解釋與適用》，新華出版社1999年版，第381頁。]筆者認(rèn)為，這一觀點(diǎn)值得商榷。對于雙方協(xié)議解除，它可能適用;但對于因違約而造成的法定解除，它就不能適用。否則，非違約方在違約方不履行合同情況下而不得不單方面解除合同時無法獲得任何機(jī)會成本損失的補(bǔ)償，其必須作出選擇：解除合同還是維持現(xiàn)狀?如果解除不能獲取自己應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦�，它可能選擇拖下去;而一直拖下去又會給其帶來無法預(yù)測的后果。即不論作出何種選擇，對守約方是不利的;但對違約方而言，它會根據(jù)自己的利益需求掌握主動權(quán)。如此不可避免地會對合同制度帶來巨大的消極影響，即這種理解的價值取向是鼓勵人們在權(quán)衡守約與違約發(fā)生沖突時，如違約成本低，則會選擇違約;而違約導(dǎo)致的合同解除又不追究合同解除后的可預(yù)見利益，結(jié)果就是大量的惡意違約帶來合同解除后果的出現(xiàn)。

　　如此損害的是整個合同制度的權(quán)威及其公平維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的功能。當(dāng)事人選擇了解除合同是出于迫于無奈還是自愿是有本質(zhì)區(qū)別的，它們的處理結(jié)果顯然也應(yīng)有所不同，否則對守約方的合法權(quán)益無法保護(hù)，還會鼓勵惡意違約導(dǎo)致合同解除，最終使人們對整個合同制度的信用產(chǎn)生懷疑。另外，在解釋因違約導(dǎo)致合同解除中的“違約”時，該不該在合同解除后按《合同法》規(guī)定的違約責(zé)任來追究違約者的責(zé)任呢?根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同解除后的效力是：“合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失”。

　　就是說，合同解除并非僅僅是使合同恢復(fù)到訂立前的狀態(tài);合同解除后，如果此前合同根本沒有履行，除非合同的解除是因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由造成的，否則有過錯的一方應(yīng)當(dāng)對另一方承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。實(shí)際上，合同解除后，守約方因違約方違反合同義務(wù)所獲得的救濟(jì)權(quán)即請求損害賠償權(quán)，并不因合同的解除而消滅。在合同的解除不是因可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人而為一方違約行為(如遲延履行、拒絕履行、不適當(dāng)履行、預(yù)期違約等)造成的情況下，守約方僅是為了盡快地擺脫合同關(guān)系、少受損害而解除合同，不是說解除合同就千篇一律地意味著守約方放棄了向?qū)Ψ秸埱筚r償因?qū)Ψ竭`約而造成的損失。這里的損失顯然是包括了可預(yù)期的損失。而且對于“可得利益只有在完全履行時才有可能產(chǎn)生”的結(jié)論，其依據(jù)和推理又何在?從現(xiàn)有的法律規(guī)定和司法解釋來看，找不出任何關(guān)于可得利益在滿足什么條件時才可產(chǎn)生的依據(jù)，更無相關(guān)的法理依據(jù)。何況可得利益并非鐵板一塊，它是可以分階段的。

　　有學(xué)者就指出，法解釋在某種程度上是制作法規(guī)范的作業(yè)，有必要參照社會的模型。但是這樣的社會模型如果將它脫離社會固定起來，將會喪失作為理念的作用。[段匡：《日本的民法解釋學(xué)》，復(fù)旦大學(xué)出版社2005年版，第329頁。]我國現(xiàn)行的《合同法》通篇都體現(xiàn)出鼓勵交易、促成交易并維護(hù)交易安全的原則和目標(biāo)，不能縱容違約而忽視對守約方的保護(hù)。

　　其次，委托合同一方當(dāng)事人非違約地行使任意解除權(quán)、直接解除委托合同情形下的損害賠償。

　　這是目前現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)交往中較常見的一種情況，即《合同法》第410條所說“不可歸責(zé)于該當(dāng)事人(合同的相對人)事由”中任何一方無過錯之情形。此時因合同解除而受害一方的損失無非包括：為辦理委托或委托事項所支出的費(fèi)用。對委托人而言可能包括前期履行的必要費(fèi)用，再覓受托人而損失的金錢利益或價值;對受托人而言可能包括為辦理受托事項而墊付的材料費(fèi)、差旅費(fèi)等必要支出，對于此項賠償一般沒有爭議;可得利益或報酬，這是爭議的焦點(diǎn)，前文已述，目前主流觀點(diǎn)是：對解除委托合同的賠償范圍僅為實(shí)際損失，不含可得利益。實(shí)際上，委托可分為民事委托和商事委托。

　　民事委托合同多為非營利、不要式的合同，其信任所指主要是受托人的人品及辦事能力，受托人是基于這種信任處理或管理委托人的事務(wù)(常是順便幫委托人完成其事項)無需另增費(fèi)用專為委托事項培養(yǎng)能力。即使委托人隨時終止委托合同，受托人也無經(jīng)濟(jì)損失。所以各國或地區(qū)的民法大多規(guī)定當(dāng)事人可任意解除委托合同。而商事委托合同一般是營利的要式合同，其信任所指是受托人的商譽(yù)及經(jīng)營能力，有的受托人專為委托事項而成立公司來經(jīng)營委托事務(wù)，投入大量的人力和物力。一旦委托人隨時解除合同，受托人就要遭受重大損失。對于這些受托人應(yīng)當(dāng)予以周到的保護(hù)。所以，日本民法和我國臺灣地區(qū)的“民法”將任意解除權(quán)作為單獨(dú)一款，隨后又有第2款規(guī)定，即“當(dāng)事人之一方于不利于他方之時期終止契約者，應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。但因非可歸責(zé)于當(dāng)事人之事由，致不得不終止契約者，不在此限”。此款中的“不利于”可以作很多解釋，如將其延伸到商事委托中，就具有很大的生命力，因?yàn)樯淌禄顒颖旧砭褪桥c利益相關(guān)，任何沒有按照合同履行義務(wù)的情形，都會使守約者處于不利地位，所以法官在行使自由裁量權(quán)時有了很大的活動余地。有人認(rèn)為，對于民事委托合同，當(dāng)事人享有法定解除權(quán)，而商事合同的當(dāng)事人不享有，若他們要解除合同則構(gòu)成違約，需承擔(dān)違約責(zé)任。[徐瑞柏：《行使法定解除權(quán)的民事賠償責(zé)任》，《民商事審判指導(dǎo)》2005年第2期。]筆者認(rèn)為這種觀點(diǎn)不妥，因?yàn)椤逗贤ā返?10條無意去區(qū)分這里的委托是民事委托還是商事委托，對兩者都可行使法定解除權(quán)。

　　不過，對于非營利的民事委托合同，考慮合同意思自治原則，允許任意解除合同，損害賠償?shù)姆秶鷦t遵循合同雙方的約定;而對于營利性的商事委托合同而言，為了有效遏制一方當(dāng)事人的隨意解除，維護(hù)合法成立合同的權(quán)威和有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益以及當(dāng)事人意思自治的充分正當(dāng)?shù)匦惺梗?ldquo;賠償損失”中的損失應(yīng)當(dāng)包括一方可預(yù)期的利益，至少不應(yīng)該完全排除“可得利益”。

　　臺灣地區(qū)法院在1973年一個案例中，對“民法”第549條第2款規(guī)定中的“損害”作出解釋時指出，它“非指當(dāng)事人間原先約定之報酬”，但也“非謂一切預(yù)期利益之損失均在不得請求賠償之列”。[黃茂榮：《債法各論》(第一冊)，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第194頁。]可見，臺灣地區(qū)還是主張依據(jù)具體的案件，考慮不同的預(yù)期利益，并非一概拒絕。因此，在確定賠償是否包括可得利益時，應(yīng)考慮到以下幾個因素：

　　第一，委托合同一方當(dāng)事人非違約地行使其法定解除權(quán)確實(shí)不同于一般意義上的故意違約，但法律也未規(guī)定對損害只賠償實(shí)際損失。根據(jù)《合同法》規(guī)定，行使委托合同的法定解除權(quán)不需要任何理由，為防止一方在對他人不利但自己又不違約時隨意終止合同，臺灣地區(qū)的做法值得借鑒。故意的違約要承擔(dān)違約責(zé)任，但民事責(zé)任的確認(rèn)也不是按行為的性質(zhì)(如主觀惡意或過錯程度深淺)來確定是否承擔(dān)責(zé)任及承擔(dān)責(zé)任之大小的。因此，即使一方當(dāng)事人行使的委托合同任意解除權(quán)是合法的，給他人造成的損失理應(yīng)賠償(除法律有特別免責(zé)規(guī)定外)。如果各種情況下行使法定任意解除權(quán)都只賠償直接損失，而不賠償合同履行之可得利益，這就會促使當(dāng)事人簽訂和解除委托合同時的極大隨意性，極不利于市場交易安全。眾所周知，權(quán)利不可濫用，任何權(quán)利都應(yīng)有其明確的界限。當(dāng)事人行使法定解除權(quán)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，的確是不能等同于故意違約應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，但若是僅僅理解為“直接損失”則在實(shí)際司法案例中往往是明顯不公平的。

　　一方面，大量司法案例表明，委托合同解除后所可能導(dǎo)致的損失確實(shí)包含了可得利益或報酬。在合同相對方無過錯(或無重大過錯)的情況下，假設(shè)合同如約履行，其必然獲得可得利益或相應(yīng)的報酬;另一方面，如前文所述，合同責(zé)任賠償最主要的功能就是補(bǔ)償，從公平原則的角度來看，損害賠償?shù)臄?shù)額應(yīng)和對方受損失的程度大致相當(dāng)，以使其被損失利益得以補(bǔ)償。解除合同時，對于為辦理委托或委托事項所已經(jīng)開支的必要費(fèi)用予以賠償一般并無異議;而對于受托方所已經(jīng)完成的委托事項的部分按照合同的約定支付報酬，一般來說委托一方也愿意接受(往往是因?yàn)橐呀?jīng)完成的委托事項所占比例較少的緣故);而對于尚未完成的委托事項呢?受托方依照合同約定本來可以獲得的報酬呢?誠然，對于可得利益全部予以賠償亦有矯枉過正之嫌，但若完全不對該可得利益予以一定范圍內(nèi)的賠償也是明顯不公的。

　　第二，任意解除權(quán)的限制———《合同法》條款中隱含的權(quán)利和義務(wù)的平衡�！逗贤ā返�410條的規(guī)定意味著當(dāng)事人不論是否有過錯，或基于何種理由，任何時候在無需舉證的情況下均有權(quán)解除合同。委托合同的確是基于當(dāng)事人之間的相互信任關(guān)系而成立的，一旦信任發(fā)生危機(jī)，依委托合同性質(zhì)不宜強(qiáng)制履行，因此不論雙方有無過錯，允許各方中止合同著實(shí)是于各方均有益的事情。然而信任關(guān)系的主觀性很強(qiáng)，因合同解除而引發(fā)的損害賠償則又是另外一種法律關(guān)系，賦予了一方權(quán)利，相應(yīng)的應(yīng)給予其一定的義務(wù);同時由于該規(guī)定給予當(dāng)事人過多的自治空間，就更需要限制該種權(quán)利的濫用。而完全、充分地賠償相對方的損失就是權(quán)利義務(wù)平衡和限制權(quán)利濫用的一個非常好的體現(xiàn)，特別是在有過錯的場合;而這些內(nèi)涵我們應(yīng)當(dāng)能從《合同法》第410條的規(guī)定中讀出。

　　比如在司法實(shí)踐中，受托人在未完成委托事務(wù)的情況下，單方面解除合同，而委托人基于對受托人和委托合同的信賴，安排處理其他事務(wù)又不可能親自處理該事項，并且短期內(nèi)又無法及時找到合適的受托人來處理時，不可避免地會給其帶來預(yù)想不到的損失。如果不能有效追究有過錯的單方面解除合同者責(zé)任，則委托人時刻要承受著擔(dān)心受托人隨時解除合同的不安。這種由于委托合同的不確定性而產(chǎn)生的雙方都可能有的不安全感，對委托合同本身及與其有關(guān)的代理制度構(gòu)成了巨大的威脅和損害，并最終有可能使它們逐漸失去意義。

　　另一方面，委托人在受托人花時間、精力和其他投入為代理事項積極準(zhǔn)備且放棄了一些機(jī)會(對其而言存在著機(jī)會成本問題)的情況下，并在處理委托事務(wù)尚未完成前單方面解除合同，受托人可能會因此而少得報酬。因此筆者主張，受托人除應(yīng)得到自己已完成部分應(yīng)得的報酬外，對不可歸責(zé)于其的單方面合同解除減少的報酬部分，是有權(quán)獲得的(至少是部分獲得);同時委托人還應(yīng)賠償由此造成的其他損失。任意解除合同是允許的，關(guān)鍵要有一個合理的救濟(jì)。只有權(quán)利與義務(wù)平衡，該制度才能發(fā)揮積極的作用。

　　第三，還有一個關(guān)鍵的細(xì)節(jié)問題也是不容回避的，即如何確定可得利益的具體賠償范圍呢?司法實(shí)踐中之所以回避可得利益賠償問題的原因之一，也就是因?yàn)槠涓拍钸^于寬泛，不易把握和操作，但這并不能成為不予賠償?shù)睦碛�。筆者認(rèn)為，委托合同中約定的報酬可以作為計算可得利益損失的參考：即可考慮按照受托方對于委托事項完成的程度來計算可得利益的具體損失。在考慮委托合同的單方解除這一行為上，可參照《合同法》第45條第2款的規(guī)定，即“當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就”。如單方解除委托合同一方并無“不可歸責(zé)的事由”，完全出于自己一方的利益考慮，而不顧對方成本和履約后應(yīng)得的收益，則應(yīng)認(rèn)為其行為具有“不正當(dāng)性”，從他方角度看即構(gòu)成“不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就”，因而守約方當(dāng)然具有按約獲得相應(yīng)報酬的理由。[薛宏志：《委托合同解除的損失賠償》，《人民法院報》2003年12月3日。]關(guān)于如何確定損失的存在及其具體數(shù)額，目前看來，守約方應(yīng)提供相應(yīng)的證據(jù)證明有關(guān)事實(shí)，最后由法官或仲裁員根據(jù)證據(jù)情況、委托內(nèi)容、委托事項性質(zhì)等各因素，全面評估委托事項的完成程度，并結(jié)合相關(guān)報告和數(shù)據(jù)作出綜合認(rèn)定。

　　總之，不論是基于一方違約導(dǎo)致委托合同的單方面解除，還是一方基于非違約地行使法定任意解除權(quán)解除合同，除非雙方明確同意不賠償可得利益部分，法官在考量損失時應(yīng)考慮到可得利益，只不過確定具體數(shù)額時，需權(quán)衡合同約定數(shù)額、當(dāng)事人證據(jù)的證明力及合同履行的階段性效果等;如果籠統(tǒng)地一概否定可得利益之賠償請求，筆者認(rèn)為有悖于公平維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的法治精神，不利于《合同法》第410條本身設(shè)計的初衷及其積極作用的發(fā)揮。

　　四、結(jié)論

　　總體來說,《合同法》的發(fā)展不應(yīng)固守固定的模式,而應(yīng)當(dāng)是自我調(diào)節(jié),使自身具有更大的適應(yīng)性和開放性。委托合同當(dāng)事人行使任意解除權(quán)解除合同,主要是基于合同的無償性和當(dāng)事人之間特殊的信賴關(guān)系。而從現(xiàn)代社會來看,商事性質(zhì)的委托在經(jīng)濟(jì)生活中占據(jù)了一定地位,當(dāng)事人之間的特殊信賴關(guān)系也更多依賴于受托人專業(yè)處理能力,這時不區(qū)分具體實(shí)踐而嚴(yán)格遵從任意解除權(quán)的規(guī)定,便會產(chǎn)生不合理、不公平的現(xiàn)象。因此,對于具有商事委托性質(zhì)的合同,可根據(jù)實(shí)際情況限制任意解除權(quán)的行使。當(dāng)事人在合同中約定放棄任意解除權(quán)的,原則上可予以承認(rèn)。

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