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合同法復(fù)習(xí)題及答案
篇一：合同法復(fù)習(xí)題
一：被告（某市食品公司）因建造一棟大樓，急需水泥，遂向本省的青風(fēng)水泥廠、新化水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為 150型號(hào)的水泥 100噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來(lái)函電，我公司愿派人前往購(gòu)買�！比宜鄰S在收到函電以后，都先后向原告回復(fù)了函電，在函電中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格。而原告建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電的同時(shí)。派車給被告送去了50噸水泥。
在該批水泥送達(dá)被告之前，被告決定購(gòu)買新化水泥廠的水泥并發(fā)去函電，稱：“我公司愿購(gòu)買貴廠100噸 150型號(hào)水泥，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)�！痹诎l(fā)出函電后第二天上午， 購(gòu)買新化水泥廠的水泥，因此不能接受原告送來(lái)的水泥。原告認(rèn)為，被告拒受貨物已構(gòu)成違約。因雙方協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。
【問(wèn)題】l．被告向原告發(fā)出的函電是要約還是要約邀請(qǐng)？2.一項(xiàng)有效的要約應(yīng)當(dāng)具備哪些要件？3．被告是否構(gòu)成違約？
二: 某市百貨公司于12月初通過(guò)新聞媒介播放了招租啟事。招租啟事規(guī)定：將市百貨市場(chǎng)裝修成該市一流的購(gòu)物場(chǎng)所，設(shè)置攤位45個(gè)，出租時(shí)間一年，雙面攤位收取投資裝修費(fèi)2000元（不退還），單面攤位收取裝修費(fèi)1500元。周某于2007年12月3日得知此消息后，分析了在該百貨公司從事經(jīng)營(yíng)的前景，決定租賃兩個(gè)柜臺(tái)搞服裝生意，由于需要交裝修費(fèi)3500元，另外還要進(jìn)貨，又需要大約3000元。周某認(rèn)為投資 6500元，一年內(nèi)即可收入 3－5萬(wàn)元。因?yàn)闆](méi)有現(xiàn)金，周某即于12月15日去提取了即將到期的定期存單，損失利息964元。可是12月 16日，在周某正準(zhǔn)備去租賃攤位時(shí)，百貨公司又播放消息說(shuō)：因主管部門未批準(zhǔn)，該公司的攤位不再招租了，請(qǐng)已辦理租賃手續(xù)的租戶到公司協(xié)調(diào)處理辦法，未辦理手續(xù)的，百貨公司不再接待。周某認(rèn)為百貨公司這種作法太不負(fù)責(zé)任，所以要求百貨公司賠償自己的預(yù)期收入 3萬(wàn)元，利息損失 964元。雙方協(xié)商未果，為此訴至法院。 你認(rèn)為應(yīng)如何處理?
三: 養(yǎng)豬專業(yè)戶李某打算轉(zhuǎn)產(chǎn)做服裝生意，便決定將自己原來(lái)經(jīng)營(yíng)的養(yǎng)豬場(chǎng)的全套設(shè)備出售，他先同鄰村王某商定，要價(jià)15000元，并要求對(duì)方在10天內(nèi)回話。因?yàn)槔钅炒藭r(shí)急于將設(shè)備賣掉，以便迅速搞到做生意所需的資金，于是就又在第三天找到了本村的張某，也約定要賣出該套設(shè)備，可在 10天內(nèi)給個(gè)回話。
王某早就有養(yǎng)豬的意愿，得到李某的要約后，便積極籌款，并將自己新買的解放牌摩托車以七成折價(jià)賣掉。不料該設(shè)備在第六天已被張某買走了，王某于第八天湊足了錢，尚未來(lái)得及回話時(shí)，李某便來(lái)找他通知此事，并表明撤銷與他訂立合同的意思。于是王某指責(zé)李某說(shuō)：“咱們說(shuō)好了是10天，為什么作第六天就把設(shè)備賣了出去，太不講信用了，你必須賠償我折價(jià)賣掉摩托車損失的4000元。
李某反唇相譏：“你賣掉摩托車是你自己的事，我沒(méi)逼你這樣做，在你回話之前我就告訴你不賣了，怎么叫不講信用，你的損失找得著我嗎”雙方各持己見(jiàn)，無(wú)法達(dá)成協(xié)議。王某遂向人民法院提起訴訟，要求接李某要約購(gòu)買養(yǎng)豬設(shè)備，否則要求李某賠償其經(jīng)濟(jì)損失4000元。
你認(rèn)為法院應(yīng)如何處理?
四: 2008年8月，某市人民影劇院利用自有的閑置設(shè)備和場(chǎng)所辦了“上海風(fēng)味餐館”，經(jīng)該市工商行政管理局注冊(cè)登記為集體企業(yè)，由葉某承租經(jīng)營(yíng)，租賃期限至2009年8月20日�！�2009年 5月 23日，影劇院張貼“承包啟示”，將“餐館”對(duì)外租賃招標(biāo)，招標(biāo)截止時(shí)間為同年6月20日。公民陳某于6月20日以“全年自愿上交承包金額2．l萬(wàn)元，原則上先預(yù)交全年承包金后開(kāi)業(yè)”投標(biāo)。影劇院于7月 3日通知其中標(biāo)，限定7日內(nèi)交付第一年租金2．1萬(wàn)元，并言明該“餐廳”現(xiàn)由葉某承租，待原合同日滿時(shí)雙方再正式簽訂合同。 陳某于7月10日預(yù)交租金2．1萬(wàn)元，由影劇院開(kāi)具收據(jù)。葉榮得知此事后要求繼續(xù)承租經(jīng)營(yíng)。同年8月28日，影劇院與葉某簽訂了繼續(xù)承租合同，餐館仍由葉某經(jīng)營(yíng)。 8月30日，影劇院通知陳某，決定餐館由葉某繼續(xù)承租，所收的預(yù)交租金2．1萬(wàn)元予以退還，并賠償其實(shí)際損失。陳某對(duì)此不服，遂向該市人民法院提起訴訟，請(qǐng)求依法確認(rèn)其承租經(jīng)營(yíng)權(quán)，停止葉某的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
問(wèn)題1．影劇院與陳某的合同是否成立？
2、如何理解影劇院的“招標(biāo)啟示”
五:李某是沿海某地的一個(gè)漁民，2013年4月一日清晨，他從海上打魚(yú)歸來(lái)，共捕得黃花魚(yú)6千余公斤。下船后，李某即寫了一張便條給其老關(guān)系客戶某水產(chǎn)品商店，告知商店他今日打魚(yú)歸來(lái)，共計(jì)有黃花魚(yú)6千余公斤，價(jià)格為每公斤15元，如有需要，請(qǐng)派人前來(lái)購(gòu)買。請(qǐng)人當(dāng)天下午將便條送達(dá)至商店。一般講，4月天打回的魚(yú)可以存放2天，商店由于現(xiàn)金周轉(zhuǎn)問(wèn)題，決定第二天上午再派人前去購(gòu)買。然而，由于魚(yú)產(chǎn)品價(jià)格上漲，當(dāng)日下午，李某便將6千余公斤的黃花魚(yú)以每公斤18元的價(jià)格全部賣給了另一水產(chǎn)品商店，且沒(méi)有通知原水產(chǎn)品商店。待第二日上午商店派人前去購(gòu)買時(shí)，黃花魚(yú)已賣盡。雙方產(chǎn)生糾紛。
李某是否要負(fù)違約責(zé)任?
六: 7月 2日，甲化工廠向朝陽(yáng)服裝廠發(fā)函，訂購(gòu)一批勞保服裝，價(jià)格為每套125元，質(zhì)量款式均有規(guī)定,如同意請(qǐng)于5日內(nèi)電復(fù)。 服裝廠于7月4日收到該函，銷售部門于次日即電復(fù)甲化工廠，告知服裝廠同意其所有條件，廠里將盡快組織生產(chǎn)，按期交貨。當(dāng)天，甲化工廠收到了電復(fù)。然而就在當(dāng)天，計(jì)劃部門向生產(chǎn)部門下達(dá)生產(chǎn)計(jì)劃時(shí)才發(fā)現(xiàn)，車間早已不再生產(chǎn)此種勞保服裝，如轉(zhuǎn)產(chǎn)，則不能按期發(fā)貨，且可能發(fā)生虧損。服裝廠立即電告甲化工廠，聲明撤回承諾。第二天，甲化工廠收到復(fù)電。但甲化工廠認(rèn)為，合同已成立，服裝廠應(yīng)按期交貨。產(chǎn)生糾紛，訴至法院。
你認(rèn)為合同是否成立?
七: 2009年10月，北京某公司與深圳某公司簽訂了購(gòu)買100臺(tái)彩電的合同。深圳公司先提供50臺(tái)彩電后，北京公司檢驗(yàn)認(rèn)定質(zhì)量不合格予以退貨，但50臺(tái)彩電貨款已付。深圳公司自知本公司提供合乎要求的產(chǎn)品已屬于不可能，就向北京的公司提議，邀請(qǐng)青島某公司供貨，貨款由北京公司匯付青島公司賬戶。
北京公司與青島公司均表示沒(méi)有異議，雙方雖然曾經(jīng)約定以書(shū)面形式確定，但雙方終未簽訂書(shū)面合同。3個(gè)月后，青島公司如期完成供貨，質(zhì)量經(jīng)過(guò)北京公司檢驗(yàn)合格并收貨。但北京公司將貨款匯付青島公司指定的賬戶時(shí)，扣除了支付給深圳公司的50臺(tái)不合格彩電的貨
款。青島公司為此向人民法院提起訴訟，要求取得該部分貨款。北京公司的律師辯稱：該公司與青島公司沒(méi)有書(shū)面合同關(guān)系，訂購(gòu)彩電合同是與深圳公司簽訂的`，只是代深圳公司支付貨款，因此，有權(quán)減除支付給深圳公司的貨物的價(jià)款。青島公司律師認(rèn)為，北京公司、深圳公司、青島公司三方在深圳公司供貨有困難時(shí)，約定由青島公司履行供貨義務(wù)，這一約定與北京公司與深圳公司的前合同沒(méi)有關(guān)系，雖然這一約定未以書(shū)面形式確定，但青島公司如期完成供貨，而且北京公司也已驗(yàn)收。因此，北京公司應(yīng)該按約定付足貸款。北京公司與深圳公司關(guān)于前50臺(tái)彩電的債務(wù)與青島公司無(wú)關(guān)，北京公司私扣貸款是違約的。
問(wèn)題： 北京公司與青島公司之間沒(méi)有按照約定的書(shū)面形式簽訂合同，他們之間的合同關(guān)系能否成立?
八: 崔某（被告）為一個(gè)體戶，長(zhǎng)期在外經(jīng)商。5月初被告回家探親并拜訪母校時(shí)，發(fā)現(xiàn)母�！晨h辦小學(xué)校（原告）房屋年久失修，且擁擠不堪，便主動(dòng)提出愿捐款 100萬(wàn)元為原告蓋一棟小樓，條件是原告同時(shí)也必須為此投入一筆配套資金。原告當(dāng)即表示同意。同年5月25日，原告又與被告協(xié)商確定資金到位時(shí)間和開(kāi)工時(shí)間，被告提出其捐款將在9月底到位，在此之前請(qǐng)?jiān)孀龊瞄_(kāi)工準(zhǔn)備，包括準(zhǔn)備必要的配套資金。同年7月初，原告開(kāi)始將其原有的5間平房校舍拆除，并于7月底找到一家信用社貸款 50萬(wàn)元，貸款期限為2年同年 9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因其生意虧本暫時(shí)無(wú)力捐款。原告提出可減少捐款，但被告表示僅能捐出數(shù)萬(wàn)元。雙方不能達(dá)成協(xié)議，原告遂向人民法院提起訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告遭受的全部損失。被告辯稱雙方并沒(méi)有簽訂書(shū)面合同，他沒(méi)有義務(wù)必須捐款，至于原告遭受的損失是由于其自己原因造成的，他不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任.
問(wèn)題1．雙方是否成立贈(zèng)與合同關(guān)系？ 2．被告是否可以撤銷贈(zèng)與？如果撤銷贈(zèng)與是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？
九: 王某有位叔父在香港多年未見(jiàn)，也未曾有聯(lián)系，后王某所在城市大力吸收外資發(fā)展 當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)，王某的叔父作為港商也就在該市投資興建一陶瓷廠。這樣，王某的叔父就有機(jī)會(huì)來(lái)該市就此問(wèn)題進(jìn)行具體磋商，閑暇期間，王某的叔父通過(guò)有關(guān)部門終于找到了王某一家。其叔父愛(ài)好繪畫(huà)，一次談到美術(shù)問(wèn)題，叔父對(duì)王某說(shuō)，有好畫(huà)弄幾幅屋里掛掛。劉某有徐悲鴻（八駿馬圖）一張，同時(shí)，也有臨摹畫(huà)一張，劉其意欲將贗品售出，于是張貼廣告，言稱其有徐悲鴻（駿馬圖）真跡欲以1萬(wàn)元人民幣售出。王某一次下班回來(lái)，無(wú)意中看到路邊的廣告，就靈機(jī)一動(dòng)，想把畫(huà)買下來(lái)送給叔父，于是，王某使約在古玩字畫(huà)店里的朋友張某同其一塊去劉某處看畫(huà)。劉某便將徐悲鴻的真跡畫(huà)拿出來(lái)，張某鑒定是徐悲鴻的真跡畫(huà)，于是雙方約定，價(jià)格為1萬(wàn)元，第二天在劉某家取貨。當(dāng)王某取貨時(shí)，劉某便將那張贗品交付于他。因王某不識(shí)貨，尚以為是昨天看過(guò)的真跡，即付款拿走。幾天以后，王某將畫(huà)送給其叔父，其叔父認(rèn)為很好看，然后就讓人掛在了自己屋里，但不久張某與王某一同去王某叔父那兒玩的時(shí)候，張某當(dāng)面指出，王某上當(dāng)了，買了假畫(huà)了，可是王某的叔父知道后說(shuō)：“假的看起來(lái)也蠻不錯(cuò)。再說(shuō)，咱還缺那倆兒錢嗎？懶的找他�！� 一次，王某約張某再去叔父那兒欣賞此幅畫(huà)時(shí)，張某又談及此畫(huà)是贗品，說(shuō)王某應(yīng)該找劉某要求退還貸款。便和王某一起去找劉某講理劉某一開(kāi)始不認(rèn)帳，后來(lái)退還 5000完了事。不到一年，王某的叔父回港，其房中所有的東西都留給了王某。王某認(rèn)為自已取得了此畫(huà)的所有
權(quán)，便和妻子商量如何處置該畫(huà)，妻子說(shuō)，退給賣假畫(huà)的，要回另外的5000元。劉某不答應(yīng)，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，訴至法院。
該案如何處理？
十:2007年7月1日，甲鋼鐵公司(以下簡(jiǎn)稱甲公司)向乙建筑公司(以下簡(jiǎn)稱乙公司)發(fā)函，其中有甲公司生產(chǎn)的各種型號(hào)鋼材的數(shù)量，價(jià)格表和一份訂貨單，訂貨單表明：各型號(hào)鋼材符合行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，若乙公司在8月15日前價(jià)格表購(gòu)貨，甲公司將滿足供應(yīng)，并負(fù)責(zé)運(yùn)送至乙公司所在地，交貨進(jìn)付款。7月10日，乙公司復(fù)函稱：如果A型號(hào)鋼材每噸價(jià)格下降200元，我公司愿購(gòu)買3000噸A型號(hào)鋼材，貴公司如同意，須在7月31日前函告。
7月25日，甲公司決定接受乙公司的購(gòu)買價(jià)格，在甲公司作出決定后。同日收到乙公司的撤銷函件，表示不再需要購(gòu)買A型號(hào)鋼材。
7月26日時(shí)，甲公司正式發(fā)出確認(rèn)函告知乙公司，表示接受乙公司就A型號(hào)鋼材的購(gòu)買數(shù)量及價(jià)格，并要求乙公司按約定履行合同，乙公司于當(dāng)日收到甲公司的該確認(rèn)函。
乙公司認(rèn)為其已給甲公司發(fā)出撤銷函件，故買賣合同未成立，雙方因此發(fā)生爭(zhēng)議。要求：根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：
(1)2007年7月1日，甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約還是要約邀請(qǐng)?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
(2)2007年7月10日，乙公司向甲公司回復(fù)的函件是否構(gòu)成承諾?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
(3)乙公司主張買賣合同未成立的理由是否成立?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
十一:.2005年3月，甲公司與乙公司簽訂的租賃合同約定：甲公司將其面積為500平方米的辦公用房出租給乙公司;租期25年;租金每月1萬(wàn)，以每年官方公布的通貨膨脹率為標(biāo)準(zhǔn)逐年調(diào)整;乙公司應(yīng)一次性支付兩年的租金。合同簽訂后，乙公司依約支付租金，甲公司依約交付了該房屋。2010年6月，乙公司為改善條件，未經(jīng)甲公司同意，在該房屋內(nèi)改建一間休息室，并安裝了整體櫥柜等設(shè)施。甲公司得知后要求乙公司拆除該休息室及施舍，乙公司拒絕。其后該地區(qū)房屋價(jià)格飆升，租金大漲，甲公司要求提高租金，乙公司拒絕。甲公司遂出售該房屋，并通知了乙公司，乙公司表示不購(gòu)買，甲公司于2012年9月將該房屋出售給丙公司，并辦理了所有權(quán)變更登記手續(xù)。
要求：
根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：
(1)租賃合同約定的25年租期效力如何?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
(2)甲公司是否有權(quán)要求乙公司拆除休息室及設(shè)施?建議說(shuō)明理由。
(3)甲公司將房屋出售給丙公司后，租賃合同是否繼續(xù)有效?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
十二:2007年7月1日，甲鋼鐵公司(以下簡(jiǎn)稱甲公司)向乙建筑公司(以下簡(jiǎn)稱乙公司)發(fā)函，其中有甲公司生產(chǎn)的各種型號(hào)鋼材的數(shù)量，價(jià)格表和一份訂貨單，訂貨單表明：各型號(hào)鋼材符合行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，若乙公司在8月15日前價(jià)格表購(gòu)貨，甲公司將滿足供應(yīng)，并負(fù)責(zé)運(yùn)送至乙公司所在地，交貨進(jìn)付款。
7月10日，乙公司復(fù)函稱：如果A型號(hào)鋼材每噸價(jià)格下降200元，我公司愿購(gòu)買3000噸A型號(hào)鋼材，貴公司如同意，須在7月31日前函告。
7月25日，甲公司決定接受乙公司的購(gòu)買價(jià)格，在甲公司作出決定后。同日收到乙公司的撤銷函件，表示不再需要購(gòu)買A型號(hào)鋼材。
7月26日時(shí)，甲公司正式發(fā)出確認(rèn)函告知乙公司，表示接受乙公司就A型號(hào)鋼材的購(gòu)買數(shù)量及價(jià)格，并要求乙公司按約定履行合同，乙公司于當(dāng)日收到甲公司的該確認(rèn)函。
乙公司認(rèn)為其已給甲公司發(fā)出撤銷函件，故買賣合同未成立，雙方因此發(fā)生爭(zhēng)議。要求：根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：
(1)2007年7月1日，甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約還是要約邀請(qǐng)?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
(2)2007年7月10日，乙公司向甲公司回復(fù)的函件是否構(gòu)成承諾?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
(3)乙公司主張買賣合同未成立的理由是否成立?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
十三: 甲公司擬購(gòu)買一臺(tái)大型生產(chǎn)設(shè)備，于2007年6月1日與乙公司簽訂一份價(jià)值為80萬(wàn)元的生產(chǎn)設(shè)備買賣合同。合同約定：
�。�1）設(shè)備直接由乙公司的特約生產(chǎn)服務(wù)商丙機(jī)械廠于9月1日交付給甲公司；
�。�2）甲公司于6月10日向乙公司交付定金16萬(wàn)元；
�。�3）甲公司于設(shè)備交付之日起10日內(nèi)付清貨款；
�。�4）合同履行過(guò)程中，如發(fā)生合同糾紛，向某市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。
篇二：百根源工程與崔老板合同
百根源五泉莊園基地辦公室施工合同
甲方：楊凌圖景農(nóng)業(yè)規(guī)劃設(shè)計(jì)有限公司 乙方：崔老板
根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》和《建筑工程承包合同條例》
的有關(guān)精神，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商，甲方同意將百根源五泉莊園基地
辦公室建筑工程承包給乙方，為明確雙方權(quán)力與義務(wù)，特簽訂如
下協(xié)議條款，供雙方共同遵守。
一、工程名稱：百根源五泉莊園基地辦公室
地 點(diǎn)： 楊凌區(qū)五泉鎮(zhèn)
二、工程承包內(nèi)容
1、基礎(chǔ)開(kāi)挖：66m×10元/m = 660元
2、3:7灰土：66m×0.80×0.30×0.15 元m=2376元
3、獨(dú)立柱鋼筋Ф16:1.5m×8根×8個(gè)=96m×7元/m=672元。
柱子箍筋：64個(gè)×2元=128元
4、圈梁鋼筋Ф12：:32條×40元/根=1280元
圈梁箍筋：330個(gè)×1.2元=396元
5、扎絲：50元
6、獨(dú)立柱子砼：0.20m3×8個(gè)×500元/m3=800元
7、圈梁砼：66m×0.24×0.24×500元/m3=1900元
8、標(biāo)準(zhǔn)磚：66m×0.24×1m×524塊/m3×1元/塊=8300元
9、外墻瓷磚：60m×2m=120㎡×60元/㎡=7200元
10：地磚（規(guī)格600×600）：180㎡×80元/㎡=14400元
11：踢腳線：130m×12元/m=1560元
12：水電安裝：8000元
13：彩鋼復(fù)合板：200㎡×290元/㎡=58000元
14:生態(tài)木吊頂：190㎡×120元/㎡=22800元
總計(jì)：128522元（643元/㎡）
三、合同價(jià)款
金額： 128522
四、 付款方式
1. 合同簽訂乙方進(jìn)場(chǎng)十天后，甲方向乙方支付合同價(jià)款的20%作為備料款。
2. 乙方完成合同工程量60%時(shí)，甲方向乙方支付合同總價(jià)款的60%的工程進(jìn)度款。
3.乙方完成合同工程量95%時(shí)，甲方向乙方支付合同總價(jià)款的80%。
4. 工程竣工，并經(jīng)甲方組織有關(guān)部門驗(yàn)收合格后，甲、乙雙方一個(gè)月內(nèi)辦理完結(jié)算，工程款支付到結(jié)算總金額的95%。
5. 余款為結(jié)算金額的5%，作為本工程的保修金，待本工程竣工驗(yàn)收合格滿一年后七天內(nèi)支付5%。
五、總工期要求60個(gè)工作日。
六、甲方責(zé)任
甲方應(yīng)按合同付款方式及時(shí)支付乙方工程款，若甲方不按合同約定支付工程款，導(dǎo)致施工無(wú)法進(jìn)行，乙方可停止施工，由甲方承擔(dān)已完工程損失和乙方所有經(jīng)濟(jì)損失。
七、乙方責(zé)任
乙方應(yīng)按照合同約定工期內(nèi)施工完畢，并符合驗(yàn)收要求。
八、工程質(zhì)量、安全及保修
1.乙方應(yīng)按照?qǐng)D紙精心施工，工程質(zhì)量符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)。
2.凡因乙方原因造成的安全事故均由乙方負(fù)責(zé)。甲方不承擔(dān)任何責(zé)任。
九、爭(zhēng)議及解決辦法
未盡事宜，甲乙雙方協(xié)商解決。和解、調(diào)解不成的.，按以下方式解決爭(zhēng)議：
第一種解決方式：雙方達(dá)成仲裁協(xié)議，向約定的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；
第二種解決方式：向有管轄權(quán)的人民法院起訴。
十、本合同一式三份，甲方一份，乙方兩份，雙方簽字蓋章后生效。
甲方： 乙方：
年 月 日
篇三：合同法
《合同法》第406條：有償?shù)奈泻贤�，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無(wú)償?shù)?委托合同，因受托人的故意或者重大過(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。
受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
【釋義】本條是對(duì)受托人過(guò)錯(cuò)致委托人損失的責(zé)任的規(guī)定。 在有償?shù)奈泻贤校芡腥嗽谔幚砦惺聞?wù)時(shí)只要有過(guò)錯(cuò)，并給委托人造成損失，就要承擔(dān)賠償責(zé)任。在無(wú)償?shù)奈泻贤�，受托人在一般過(guò)失下并不承擔(dān)賠償責(zé)任，只有在故意和重大過(guò)失的情況下，才對(duì)損害承擔(dān)賠償責(zé)任。所謂重大過(guò)失是指一般人對(duì)該行為所產(chǎn)生的損害后果都能預(yù)見(jiàn)到，而行為人卻因疏忽大意沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到，致使損害后果發(fā)生。由于無(wú)償委托合同，受托人沒(méi)有報(bào)酬，因此，其承擔(dān)責(zé)任相比有償委托合同要輕一些。
受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，無(wú)論委托合同是否有償，都應(yīng)當(dāng)賠償損失。
篇四：合同法中的幾個(gè)疑難問(wèn)題
[編者按] 2006年11月3日，最高人民法院民二庭王闖法官應(yīng)邀到東營(yíng)中院講學(xué)，為東營(yíng)法院干警作了合同法專題講座。我們對(duì)講座內(nèi)容進(jìn)行了整理，現(xiàn)刊載如下：
今天非常高興有機(jī)會(huì)來(lái)東營(yíng)中院跟大家共同探討合同法中的理論和實(shí)踐問(wèn)題。結(jié)合自己1998年到最高院經(jīng)濟(jì)庭也就是現(xiàn)在的民二庭工作以來(lái)，在合同法方面的所學(xué)、所思、所獲，我講三個(gè)專題，即違約金條款的法律適用問(wèn)題；可得利益損失的計(jì)算和認(rèn)定問(wèn)題；表見(jiàn)代理構(gòu)成和具體實(shí)踐中的認(rèn)定問(wèn)題。
一、關(guān)于違約金條款的的法律適用問(wèn)題
我國(guó)合同法第144條規(guī)定了違約金制度，特別是其中的第二款和第三款，具體實(shí)務(wù)中如何適用，認(rèn)識(shí)上存在比較大的差別。第114條所規(guī)定的違約金到底是一個(gè)什么性質(zhì)的違約金，實(shí)務(wù)中的認(rèn)識(shí)與做法是不一樣的。第114條第2款所說(shuō)的違約金過(guò)高，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以調(diào)整。過(guò)高如何認(rèn)定？標(biāo)準(zhǔn)是什么？衡量的方法是什么？人民法院能不能主動(dòng)依職權(quán)來(lái)調(diào)整違約金的數(shù)額？如果一個(gè)合同解除后，違約金條款還能不能適用？這些問(wèn)題在審判實(shí)務(wù)中做法各異，學(xué)界對(duì)這些問(wèn)題也有不同的認(rèn)識(shí)，為了把這個(gè)問(wèn)題進(jìn)一步細(xì)化，下面具體分解為五個(gè)小問(wèn)題進(jìn)行闡述。
（一）違約金的法律性質(zhì)。
違約金的法律性質(zhì)，學(xué)界和實(shí)務(wù)界形成了四種具有代表性的觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)是補(bǔ)償說(shuō)。其依據(jù)是合同法144條第二款的前半句。前半句說(shuō)當(dāng)事人約定了違約金，低于違約所造成的實(shí)際損失時(shí)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。這種觀點(diǎn)認(rèn)為，合同法第114第二款的前半句是這樣說(shuō)的，說(shuō)明違約金是事先對(duì)損害賠償?shù)念A(yù)定，功能主要是彌補(bǔ)違約所造成的損失，所以說(shuō)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定或者合同法所規(guī)定的違約金應(yīng)當(dāng)是補(bǔ)償性的，這是第一種觀點(diǎn)。第二個(gè)觀點(diǎn)是懲罰說(shuō)。這種學(xué)說(shuō)主要有三個(gè)理由：一是依據(jù)144條第2款的后半句，后半句說(shuō)如果當(dāng)事人約定的違約金過(guò)分高于所造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)適當(dāng)減少。條款中規(guī)定的是“過(guò)分高于”，在一般高于的情況下，人民法院對(duì)當(dāng)事人的請(qǐng)求可以不予理會(huì)，高于的部分并不是起了補(bǔ)償?shù)淖饔�，明確體現(xiàn)了懲罰的色彩。第二點(diǎn)理由主要來(lái)源于審判實(shí)務(wù)。實(shí)務(wù)中人民法院審理的很多關(guān)于違約糾紛的案件，當(dāng)事人在簽訂合同的時(shí)候，明確約定違約金就是懲罰金額，有的合同標(biāo)的額只有100萬(wàn)，約定的違約金是150萬(wàn)，雙方都是同意的。在這種情況下，后來(lái)由于違約金過(guò)高，發(fā)生了糾紛。很多法官就認(rèn)為，這是當(dāng)事人意思自治的結(jié)果，屬于契約自由的范圍，人民法院就應(yīng)該尊重當(dāng)事人在立約時(shí)候的契約自由。所以很多法官在實(shí)務(wù)中是這樣認(rèn)定的，既然明確約定了懲罰性的違約金，我們就應(yīng)該尊重契約，應(yīng)該嚴(yán)格按照契約來(lái)確定違約金的性質(zhì)。第三個(gè)理由是第144條第三款，如果當(dāng)事人遲延履行，事先又約定了違約金，違約方在支付違約金之后，還要繼續(xù)履行債務(wù)。其實(shí)懲罰說(shuō)最有利的依據(jù)就是
第三款，從第三款可以看到，違約金和繼續(xù)履行債務(wù)兩者之間并不是舍一取一的關(guān)系，而是一個(gè)并列的關(guān)系，就是說(shuō)除了支付違約金還要履行債務(wù)。我們可以看到，在違約
沒(méi)有造成損失的情況下，繼續(xù)履行債務(wù)是沒(méi)有問(wèn)題的。那么沒(méi)有損失的情況下他還要支付違約金，這個(gè)違約金是什么性質(zhì)的？那毫無(wú)疑問(wèn)他是一個(gè)懲罰性質(zhì)的。第三種觀點(diǎn)補(bǔ)償和懲罰雙重性說(shuō)。結(jié)合上述第一、第二兩種觀點(diǎn)，認(rèn)為無(wú)論是補(bǔ)償說(shuō)還是懲罰說(shuō)，都有點(diǎn)偏激。補(bǔ)償說(shuō)只看到了144條第二款的前半句，沒(méi)有看到后半句；懲罰說(shuō)只看到了第二款的后半句和第三款，沒(méi)有看到第二款的前半句。應(yīng)當(dāng)全面和正確認(rèn)識(shí)合同法第144條規(guī)定的違約金，就要把這兩個(gè)條款結(jié)合在一起看。這樣就可以得出一個(gè)綜合判斷，違約金是既有懲罰性又有補(bǔ)償性質(zhì)的，這就是第三種觀點(diǎn)。第四種觀點(diǎn)是目的解釋說(shuō)。通常情況下違約金性質(zhì)有以上三種觀點(diǎn)。今年7月份，我看到了幾篇文章，認(rèn)為合同法第144條違約金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)采取目的解釋說(shuō)。就是說(shuō)在當(dāng)事人對(duì)違約金的`性質(zhì)有明確約定的時(shí)候，就要尊重當(dāng)事人的約定；只有在違約金的性質(zhì)沒(méi)有約定，或者約定不明的時(shí)候，才要面臨對(duì)違約金性質(zhì)進(jìn)行解釋的問(wèn)題。在約定不明或者沒(méi)有約定的情況下，也要先適用合同法第61條，看當(dāng)事人能不能就違約金的性質(zhì)達(dá)成一個(gè)補(bǔ)充協(xié)議。如果能夠達(dá)成補(bǔ)償協(xié)議的話，就按當(dāng)事人的補(bǔ)充協(xié)議來(lái)辦；如果不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，可以根據(jù)交易習(xí)慣，雙方合同文本，還有合同法的體系方法等，來(lái)認(rèn)定違約金的性質(zhì)。這些方法都用盡了，仍然無(wú)法確定其性質(zhì)的時(shí)候，才能夠解釋為既具有懲罰性，又具有補(bǔ)償性。
以上就是目前學(xué)界和實(shí)務(wù)界關(guān)于第114條違約金性質(zhì)的四種觀點(diǎn)。這四種觀點(diǎn)中，第一種和第二種很明顯是有偏頗的，可供選擇的只有后兩種，到底應(yīng)采雙重性質(zhì)說(shuō)還是目的解釋說(shuō)。我個(gè)人認(rèn)為，違約金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是雙重的，不應(yīng)按照第四種觀點(diǎn)即目的解釋說(shuō)來(lái)認(rèn)定。為什么我們不采納目的解釋說(shuō)？主要是因?yàn)槟康慕忉屨f(shuō)人為的縮減了114條第2款的適用范圍和適用條件。我們可以看一下合同法第114條第1、2、3款，根本沒(méi)有任何文字規(guī)定，當(dāng)事人提出違約金過(guò)高的前題是當(dāng)事人對(duì)違約金的性質(zhì)有一個(gè)明確的約定。目的解釋說(shuō)人為設(shè)了一個(gè)前提，無(wú)形中就等于在當(dāng)事人對(duì)違約金性質(zhì)有明確約定時(shí)候，人民法院就拿他沒(méi)有辦法了，只能按他們契約的約定處理。這并不符合合同法第114條規(guī)定的違約金制度的本意。我認(rèn)為我國(guó)合同法中的違約金，不僅僅是雙方當(dāng)事人約定的范疇。要看到違約金在民法通則中是把它放在民事責(zé)任一章的，同樣，合同法也是放在違約責(zé)任這一章。它首先是來(lái)源于當(dāng)事人的約定，同時(shí)還是一種民事責(zé)任的形式，既然是民事責(zé)任，里面就有了人民法院代表國(guó)家或者說(shuō)代表了社會(huì)絕大多數(shù)人的意志的判斷，這個(gè)時(shí)候僅看當(dāng)事人約定是不行的。所以既要尊重當(dāng)事人的約定，但在當(dāng)事人約定不公平的情況下，我們也要看到114第2款在違約金過(guò)高或過(guò)低的時(shí)候法律賦予當(dāng)事人的一種請(qǐng)求權(quán)。關(guān)于這一立場(chǎng)，體現(xiàn)在我所主審的一個(gè)案子里面。這個(gè)案件一審法院是某省高院，二審是最高院。雙方當(dāng)事人一方是某啤酒公司，一方是光明公司。案件的焦點(diǎn)問(wèn)題是違約金的數(shù)額。雙方買賣的是鮮啤和純生啤酒，根據(jù)雙方往來(lái)的信函，可以認(rèn)定光明公司在經(jīng)銷啤酒公司的啤酒的時(shí)候，約定的違約金的數(shù)額。通過(guò)司法鑒定，約定違約金數(shù)額達(dá)到了鮮啤酒毛利潤(rùn)的二十倍，純生啤酒毛利潤(rùn)的六倍。啤酒公司主張違約金過(guò)高，光明公司說(shuō)我發(fā)了函件，說(shuō)明違約金到底怎么算，啤酒公司蓋了公章，而且負(fù)責(zé)人也都簽了字，是做出了有效承諾的。
在判決中就這個(gè)問(wèn)題我分兩段進(jìn)行了闡述，第一段是闡述對(duì)違約金要進(jìn)行調(diào)整，第二段是闡述對(duì)違約金性質(zhì)的看法。其中第一段是這樣寫的，光明公司提出的鮮啤賠償標(biāo)準(zhǔn)，已經(jīng)高達(dá)啤酒公司所在地區(qū)經(jīng)銷鮮啤酒毛利潤(rùn)的近二十倍，純生啤酒的賠償標(biāo)準(zhǔn)則達(dá)到該地區(qū)純生啤酒毛利潤(rùn)的近六倍，致使本案中違約金彌補(bǔ)損失的功能弱化，而且懲罰違約的色彩濃厚，明顯與合同法違約金的目的功能相悖，導(dǎo)致雙方權(quán)益失衡，有違民法公平原則，鑒于啤酒公司在訴訟期間提出違約金和賠償標(biāo)準(zhǔn)過(guò)高的請(qǐng)求，本院依據(jù)合同法第114條第二款之規(guī)定，將違約金進(jìn)行調(diào)整，調(diào)整為毛利潤(rùn)的兩倍。第二段具體闡述了我對(duì)違約金性質(zhì)的看法。合同法第114條的規(guī)定已經(jīng)明確違約金制度以賠償非違約方的損失為主要功能，而不是嚴(yán)厲懲罰違約方，違約金在我國(guó)合同法中主要體現(xiàn)一種民事責(zé)任形式，因此不能把違約金條款理解為完全由當(dāng)事人約定，尤其對(duì)數(shù)額過(guò)高的違約金條款更是如此。如果任由當(dāng)事人約定過(guò)高的違約金，且以意思自治為由予以支持，在有些情況下無(wú)異于鼓勵(lì)當(dāng)事人通過(guò)不正當(dāng)方式謀取暴利，也可能促使一方為取得高額違約金而故意引誘對(duì)方違約。鑒于此，人民法院可以對(duì)不合法的違約金數(shù)額進(jìn)行調(diào)整，以維護(hù)民法的公平和誠(chéng)實(shí)信用原則，并使違約方從高額和不合理的違約金束縛中解脫出來(lái)。這個(gè)判決是我對(duì)合同法第114條所規(guī)定的違約金性質(zhì)的理解，歸結(jié)為一點(diǎn)就是，114條規(guī)定的違約金是雙重性質(zhì)的。這里面還有兩個(gè)點(diǎn)應(yīng)該把握：第一，無(wú)論當(dāng)事人是不是明確約定了違約金的性質(zhì)，都不要緊，只要當(dāng)事人提出違約金不合理，人民法院就可以根據(jù)合同法第114條的規(guī)定進(jìn)行審查。第二，在懲罰和補(bǔ)償之間，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以補(bǔ)償為主，以懲罰為輔。
（二）關(guān)于違約金過(guò)高的衡量標(biāo)準(zhǔn)。
怎么認(rèn)定違約金過(guò)高，各地法院的做法也不一樣。有的法官是以合同的總標(biāo)的額做為基數(shù)來(lái)衡量違約金是否過(guò)高，也有的法官把合同沒(méi)有履行的標(biāo)的部分做為基數(shù)，更多的法官是以合同違約造成的實(shí)際損失來(lái)做標(biāo)準(zhǔn)，我認(rèn)為這是屬于法官自由裁量權(quán)的范疇。但是具體操作的時(shí)候，我個(gè)人認(rèn)為應(yīng)該嚴(yán)格按照合同法第114條第2款規(guī)定，以實(shí)際損失作為一個(gè)最基本的標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)還應(yīng)考慮雙方在違約中過(guò)錯(cuò)的大小。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，梁慧星老師和崔建元老師有不同的觀點(diǎn)。合同法在起草的時(shí)候，違約的歸責(zé)原則，參考了美國(guó)合同法以及歐洲標(biāo)準(zhǔn)示范法，確定為嚴(yán)格責(zé)任。梁老師認(rèn)為這樣更能客觀審查是不是違約，要不要承擔(dān)責(zé)任，法官操作的時(shí)候，是很清楚的，就看事實(shí)有沒(méi)有違約的情況，有違約事實(shí)就應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。與這個(gè)觀點(diǎn)稍不一樣的是崔老師的觀點(diǎn)，他在《法學(xué)研究》中專門寫了一篇文章，他認(rèn)為在認(rèn)定違約金的時(shí)候，應(yīng)考慮雙方過(guò)錯(cuò)，因?yàn)樨?zé)任產(chǎn)生的前提通常是有過(guò)錯(cuò)。特別是在合同法中，認(rèn)定和確定違約歸責(zé)原則可以采納嚴(yán)格責(zé)任，但是在分則中我們可以看到很多條文還是要區(qū)分雙方當(dāng)事人責(zé)任大小的。這兩種觀點(diǎn)，我比較傾向崔老師的觀點(diǎn)，就是我們?cè)趫?jiān)持嚴(yán)格原則這樣一個(gè)歸責(zé)原則的前提下，在具體判斷雙方違約責(zé)任的時(shí)候，還要考查雙方在違約中是不是存在過(guò)錯(cuò)，以及過(guò)錯(cuò)大小的問(wèn)題。如果這種說(shuō)法成立的話，我認(rèn)為在衡量違約金過(guò)高或過(guò)低的時(shí)候，可以基本上分為三種情形。一種是違約方屬于惡意違約。本來(lái)合同已經(jīng)簽好了，在履約的時(shí)候突然價(jià)格漲了，賣方就違約，將貨物賣給別人不賣給原已簽訂合同的買方，在這種情況下毫無(wú)疑問(wèn)，違約方是惡意違約。惡意違約的時(shí)候，如果違約金很高，對(duì)方向違約方主張支付違約金時(shí)，違約方說(shuō)違約金支付過(guò)高了，人民法院是可以調(diào)的。但應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出調(diào)到適當(dāng)程度，體現(xiàn)出對(duì)惡意違約的懲罰。二是在違約方違約情況下，非違約方也有過(guò)失。對(duì)于
這種情況，當(dāng)違約金約定過(guò)高時(shí)，還可以將違約金繼續(xù)往下調(diào)，稍微比實(shí)際損失略高一點(diǎn)，做到基本相符，差距不大，不應(yīng)過(guò)多的體現(xiàn)懲罰色彩。三是合同一方想通過(guò)高額的違約金從違約方獲取暴利的情況。非違約方簽訂違約金條款的目的，其實(shí)就是一個(gè)不法目的，對(duì)于這種違約金過(guò)高部分就應(yīng)該認(rèn)定是無(wú)效的，就要把違約金調(diào)成和實(shí)際損失相等。上述啤酒公司和光明公司的那個(gè)案件，光明公司的確能夠讓我們產(chǎn)生一個(gè)判斷，就是要從啤酒公司違約獲得高額的暴利。單從牟取暴利這個(gè)角度來(lái)看，我認(rèn)為違約金應(yīng)當(dāng)調(diào)到和他的損失完全相等。但是之所以把20倍和6倍毛利潤(rùn)調(diào)到了2倍，主要還考慮到啤酒公司在違約的過(guò)程中也存在一定的過(guò)失。與這個(gè)問(wèn)題相關(guān)的另一個(gè)問(wèn)題是，認(rèn)定違約金過(guò)高或過(guò)低時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)是什么？最基本的標(biāo)準(zhǔn)就是實(shí)際的損失。實(shí)際損失由誰(shuí)來(lái)舉證？這是我們法官實(shí)務(wù)操作中經(jīng)常遇到的一個(gè)問(wèn)題。有的法官認(rèn)為這是誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的問(wèn)題。這種觀點(diǎn)我認(rèn)為沒(méi)有什么不妥，但是如果操作起來(lái)，發(fā)現(xiàn)結(jié)果并不能讓人滿意。從真正能夠證明損失有多大的問(wèn)題上，其實(shí)舉證的優(yōu)勢(shì)或者強(qiáng)者是非違約方，違約方往往很難證明有多少損失。我的基本看法是要公平分配舉證責(zé)任，違約方不是主張違約金過(guò)高了嗎，那么違約方需要舉證，證明違約金的確是不合理的，證據(jù)舉到這個(gè)程度就行了。同樣讓非違約方舉證約定違約金是合理的，并證明因?qū)Ψ竭`約自身所受到的實(shí)際損失。雙方就這個(gè)問(wèn)題來(lái)共同舉證，這樣才能便于法院認(rèn)定到底受到多大的損害。
（三）有關(guān)程序性的問(wèn)題。
第114條第2款所述的，當(dāng)事人在請(qǐng)求違約金增加或減少時(shí)，要通過(guò)一個(gè)什么樣的訴訟程序來(lái)進(jìn)行呢？在實(shí)踐中很多法院做法也不一樣。有的法院認(rèn)為，受害方要求違約方支付違約金，這個(gè)請(qǐng)求權(quán)是獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)；同樣，違約方認(rèn)為違約金過(guò)高，要求減少違約金，這種請(qǐng)求也是獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)。違約方請(qǐng)求權(quán)的目的是為了吞并、抵消對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)。既然是兩個(gè)獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，違約方在請(qǐng)求人民法院調(diào)整違約金的時(shí)候，要通過(guò)反訴的形式來(lái)進(jìn)行；或者在請(qǐng)求仲裁機(jī)構(gòu)來(lái)調(diào)整的時(shí)候，通過(guò)反請(qǐng)求的方式來(lái)進(jìn)行。這是有明確法律規(guī)定的，如民訴法第126條，仲裁法第27條。另外一種觀點(diǎn)是當(dāng)事人認(rèn)為違約方違約金過(guò)高時(shí)，只要通過(guò)抗辯的形式就可以了，不一定強(qiáng)求通過(guò)反訴的形式。對(duì)這個(gè)問(wèn)題目前還沒(méi)有定論，實(shí)踐中還是有兩種不同做法。就我個(gè)人而言，我比較傾向于通過(guò)抗辯的方式來(lái)主張。在理論上，兩個(gè)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)是沒(méi)問(wèn)題的，要通過(guò)反訴的方式提出請(qǐng)求權(quán)，也是可以的。但是，無(wú)論是學(xué)界還是審判實(shí)務(wù)界，對(duì)違約金的認(rèn)識(shí)一直存在爭(zhēng)議。法院的做法也不一樣。專家、民法學(xué)者和經(jīng)常審理違約糾紛的法官們，對(duì)這些問(wèn)題產(chǎn)生了很大的分岐，目前還沒(méi)有產(chǎn)生一致的意見(jiàn)，這是很正常的。但對(duì)當(dāng)事人而言，一輩子可能只打這一次官司，你讓他那么清楚的認(rèn)定違約金是怎么一回事，到底是什么性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)通過(guò)什么程序，這個(gè)要求過(guò)于苛刻，也不利于我們?cè)谝粋�(gè)案件中把違約金的問(wèn)題審理清楚。所以，從便于審理案件、有效利用司法資源的角度來(lái)看，我認(rèn)為當(dāng)違約方認(rèn)為違約金過(guò)高的時(shí)候，他通過(guò)抗辯的方式進(jìn)行就可以了，沒(méi)有必要對(duì)當(dāng)事人那么苛刻。對(duì)當(dāng)事人過(guò)于苛刻，其實(shí)無(wú)形對(duì)審判帶來(lái)了很大的困難。我并沒(méi)有說(shuō)反對(duì)提出反訴程序，我是說(shuō)在程序?qū)?shí)質(zhì)工作不會(huì)產(chǎn)生影響的情況下，對(duì)程序采取稍微靈活一點(diǎn)的態(tài)度，是完全可行的。
（四）人民法院能否主動(dòng)依職權(quán)來(lái)調(diào)整違約金的數(shù)額。這在實(shí)務(wù)中也有不同的做法。
有的法官認(rèn)為絕對(duì)不行，因?yàn)?14條第2款明確規(guī)定，要求當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以調(diào)整，而不是法院依職權(quán)調(diào)整，法院依職權(quán)來(lái)調(diào)整是沒(méi)有法律依據(jù)的。相反的觀點(diǎn)認(rèn)為是可以的。對(duì)于這兩種做法，我個(gè)人觀點(diǎn)，要說(shuō)法院完全不可以調(diào)整，恐怕過(guò)于武斷。我認(rèn)為主要是根據(jù)案情的需要，具體情況具體分析，對(duì)于那些違約金明顯過(guò)高或過(guò)低，顯失公平的，法院是可以以職權(quán)進(jìn)行調(diào)整的。通過(guò)調(diào)研，我發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人在違約金的糾紛中，很少會(huì)爭(zhēng)議違約金高或低的問(wèn)題，主要的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是是否違約了。如果訴訟中爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于是不是違約，而法官認(rèn)為違約金高或低的時(shí)候，法官應(yīng)該行使示明權(quán)，可以詢問(wèn)違約方，是否認(rèn)為違約金過(guò)高，在認(rèn)定違約的同時(shí)，對(duì)違約金一并做出調(diào)整。為什么要這樣做？因?yàn)橐坏┓ㄔ赫J(rèn)定存在違約，這個(gè)案子基本已經(jīng)定了，當(dāng)事人事后再提出來(lái)違約金過(guò)高，就不能再框入雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)中了，這樣很可能會(huì)引起第二個(gè)訴訟，就是請(qǐng)求調(diào)整違約金數(shù)額的問(wèn)題。這個(gè)訴訟其實(shí)是沒(méi)有意義的，可以在第一個(gè)訴訟中一并解決。談到程序問(wèn)題，我想起在去年6月份和今年8月份，我去牡丹江法院，見(jiàn)到金桂蘭法官，牡丹江法院的院長(zhǎng)，很多律師，還有當(dāng)事人都向我介紹他的事跡。聽(tīng)完他的事跡，我受到很大的觸動(dòng)，思考法官審理案件應(yīng)當(dāng)追求什么。金桂蘭法官審理的大量案件里面很多是調(diào)解結(jié)案的，她所辦理的2000多件案件，沒(méi)有一個(gè)當(dāng)事人不服或上訪。她的行為很多情況下已經(jīng)不是法官示明權(quán)的范圍了。當(dāng)事人去法院打官司的時(shí)候，點(diǎn)名讓金桂蘭法官來(lái)審理案件，當(dāng)時(shí)我感覺(jué)金法官她不僅是一個(gè)法官，她已經(jīng)具有了很高的人格魅力，不僅是讓人民滿意的法官，更是讓人民信任的法官。因?yàn)闈M意不滿意很難說(shuō)，勝訴方滿意，敗訴方不一定滿意，關(guān)鍵是能讓雙方都信服。她沒(méi)有多么高的學(xué)歷，但我感覺(jué)她的做法和審判的良好效果值得我們研究和反思。她辦案不是在追求理論上絕對(duì)的公平，而是要追求案件處理的妥當(dāng)性。真正的絕對(duì)的公平只在法哲學(xué)或者哲學(xué)里面，在實(shí)務(wù)中絕對(duì)的公平是很難做到的，關(guān)鍵是你是否處理妥當(dāng)。金法官處理了一個(gè)案件，欠款是3萬(wàn)元錢，后來(lái)她通過(guò)調(diào)解，債權(quán)人說(shuō)今天我看金法官的面子免去債務(wù)人一萬(wàn)塊錢。這種情況下，如果絕對(duì)公平的話，一分錢都不能欠。八十年代中期以后，人民法院系統(tǒng)進(jìn)行了民事審判方式改革之后，特別是發(fā)達(dá)的地區(qū)，由以前那種重實(shí)體輕程序，轉(zhuǎn)變?yōu)橹爻绦蜉p實(shí)體，很多高校畢業(yè)生或者學(xué)歷很高的法官們，在辦案的時(shí)候就是嚴(yán)格按照最高法院證據(jù)規(guī)則來(lái)辦案。法官完全處于中立地位，實(shí)行當(dāng)事人主義，徹底摒棄以前我們所批判的職權(quán)主義，理由是我們應(yīng)賦予程序應(yīng)有的地位。程序是有獨(dú)立價(jià)值的，我認(rèn)為重實(shí)體輕程序確實(shí)是有問(wèn)題的，但是現(xiàn)在這種過(guò)于注重程序，而忘記了應(yīng)當(dāng)追求什么的時(shí)候，反而還不如過(guò)去的重實(shí)體輕程序了。如前幾年我審理過(guò)的一個(gè)案子，是關(guān)于鍋爐的購(gòu)銷合同糾紛。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是訴訟時(shí)效。案情是這樣的，北京的一家企業(yè)和內(nèi)蒙古的一家企業(yè)買賣鍋爐。鍋爐不是普通的商品，以前是屬于計(jì)劃商品，后來(lái)國(guó)家給予指導(dǎo)。雙方合同中約定，當(dāng)國(guó)家對(duì)鍋爐指導(dǎo)價(jià)格制定出來(lái)的時(shí)候，按照國(guó)家指導(dǎo)價(jià)來(lái)結(jié)算價(jià)款。國(guó)家指導(dǎo)價(jià)出來(lái)之后，雙方結(jié)算，內(nèi)蒙這方還欠北京一方2700多萬(wàn)元。北京那方就不斷的要欠款，內(nèi)蒙一方一直不給。這個(gè)案子里面有四個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題，其中關(guān)鍵的一個(gè)問(wèn)題就是訴訟時(shí)效。內(nèi)蒙方說(shuō)已經(jīng)過(guò)訴訟時(shí)效了，北京這方主張還未過(guò)訴訟時(shí)效，提出的證據(jù)是北京到到呼和浩特的車票，一共有七張，還有住宿的單子，另外還向內(nèi)蒙
篇五：合同法復(fù)習(xí)題(帶答案)
一：被告（某市食品公司）因建造一棟大樓，急需水泥，遂向本省的青風(fēng)水泥廠、新化水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為 150型號(hào)的水泥 100噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來(lái)函電，我公司愿派人前往購(gòu)買�！比宜鄰S在收到函電以后，都先后向原告回復(fù)了函電，在函電中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格。而原告建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電的同時(shí)。派車給被告送去了50噸水泥。 在該批水泥送達(dá)被告之前，被告決定購(gòu)買新化水泥廠的水泥并發(fā)去函電，稱：“我公司愿購(gòu)買貴廠100噸 150型號(hào)水泥，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)�！痹诎l(fā)出函電后第二天上午， 購(gòu)買新化水泥廠的水泥，因此不能接受原告送來(lái)的水泥。原告認(rèn)為，被告拒受貨物已構(gòu)成違約。因雙方協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。
【問(wèn)題】l．被告向原告發(fā)出的函電是要約還是要約邀請(qǐng)？2.一項(xiàng)有效的要約應(yīng)當(dāng)具備哪些要件？3．被告是否構(gòu)成違約？
在本案中，被告向原告發(fā)出的函電應(yīng)被認(rèn)為是要約邀請(qǐng)，其理由基于以下兩點(diǎn)：
第一，從當(dāng)事人的意愿來(lái)看，應(yīng)屬于要約邀請(qǐng)。被告向原告發(fā)出的函電中稱“如貴廠有貨，請(qǐng)速來(lái)函電，我公司愿派人前往購(gòu)買”，從中可以看出，該函電是要約邀請(qǐng)，而不是要約。一方面，函電中明確聲稱“請(qǐng)速來(lái)函電”，表明被告是希望原告向自己發(fā)出要約；另一方面，被告提出“我公司愿派人前往購(gòu)買”，其含義是派人前去協(xié)商購(gòu)買，而不是前往原告處提貨�？梢�(jiàn)，被告的意思就是希望原告向自己發(fā)出要約。 第二，從函電的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來(lái)確定該函電是要約還是要約邀請(qǐng)。
在本案中，被告向原告發(fā)出的函電，如果構(gòu)成要約，就必須具備未來(lái)合同的主要條款，由于未來(lái)合同是買賣合同，而買賣合同的主要條款是價(jià)款和價(jià)金。而在本案被告的函電中缺少購(gòu)買水泥的價(jià)款，故而不是要約，而是要約邀請(qǐng)。正因?yàn)楸桓娴暮娛且s邀請(qǐng)，而不是要約，因而該買賣合同不能成立，被告不承擔(dān)違約責(zé)任。
二: 某市百貨公司于12月初通過(guò)新聞媒介播放了招租啟事。招租啟事規(guī)定：將市百貨市場(chǎng)裝修成該市一流的購(gòu)物場(chǎng)所，設(shè)置攤位45個(gè)，出租時(shí)間一年，雙面攤位收取投資裝修費(fèi)2000元（不退還），單面攤位收取裝修費(fèi)1500元。周某于2007年12月3日得知此消息后，分析了在該百貨公司從事經(jīng)營(yíng)的前景，決定租賃兩個(gè)柜臺(tái)搞服裝生意，由于需要交裝修費(fèi)3500元，另外還要進(jìn)貨，又需要大約3000元。周某認(rèn)為投資 6500元，一年內(nèi)即可收入 3－5萬(wàn)元。因?yàn)闆](méi)有現(xiàn)金，周某即于12月15日去提取了即將到期的定期存單，損失利息964元�？墒�12月 16日，在周某正準(zhǔn)備去租賃攤位時(shí)，百貨公司又播放消息說(shuō)：因主管部門未批準(zhǔn)，該公司的攤位不再招租了，請(qǐng)已辦理租賃手續(xù)的租戶到公司協(xié)調(diào)處理辦法，未辦理手續(xù)的，百貨公司不再接待。周某認(rèn)為百貨公司這種作法太不負(fù)責(zé)任，所以要求百貨公司賠償自己的預(yù)期收入 3萬(wàn)元，利息損失 964元。雙方協(xié)商未果，為此訴至法院。
你認(rèn)為應(yīng)如何處理?
法院審理認(rèn)為，百貨公司的廣告具備要約的全部條款，視為要約。而其決定停止招租行為，是撤銷其要約的行為，百貨公司在要約生效以后撤銷其要約，此時(shí)周某尚未作出承諾，對(duì)他而言，百貨公司有權(quán)撤銷其要約。
因此，判決周某的預(yù)期收入損失，因合同尚未成立，不予保護(hù)。但對(duì)于由于信賴要約而產(chǎn)生的那部分利息損失，則可以要求百貨公司補(bǔ)償
三: 養(yǎng)豬專業(yè)戶李某打算轉(zhuǎn)產(chǎn)做服裝生意，便決定將自己原來(lái)經(jīng)營(yíng)的養(yǎng)豬場(chǎng)的全套設(shè)備出售，他先同鄰村王某商定，要價(jià)15000元，并要求對(duì)方在10天內(nèi)回話。因?yàn)槔钅炒藭r(shí)急于將設(shè)備賣掉，以便迅速搞到
做生意所需的資金，于是就又在第三天找到了本村的張某，也約定要賣出該套設(shè)備，可在 10天內(nèi)給個(gè)回話。
王某早就有養(yǎng)豬的意愿，得到李某的要約后，便積極籌款，并將自己新買的解放牌摩托車以七成折價(jià)賣掉。不料該設(shè)備在第六天已被張某買走了，王某于第八天湊足了錢，尚未來(lái)得及回話時(shí)，李某便來(lái)找他通知此事，并表明撤銷與他訂立合同的意思。于是王某指責(zé)李某說(shuō)：“咱們說(shuō)好了是10天，為什么作第六天就把設(shè)備賣了出去，太不講信用了，你必須賠償我折價(jià)賣掉摩托車損失的4000元。
李某反唇相譏：“你賣掉摩托車是你自己的事，我沒(méi)逼你這樣做，在你回話之前我就告訴你不賣了，怎么叫不講信用，你的損失找得著我嗎”雙方各持己見(jiàn)，無(wú)法達(dá)成協(xié)議。王某遂向人民法院提起訴訟，要求接李某要約購(gòu)買養(yǎng)豬設(shè)備，否則要求李某賠償其經(jīng)濟(jì)損失4000元。
你認(rèn)為法院應(yīng)如何處理?
當(dāng)事人李某為了出售自己的養(yǎng)豬設(shè)備，向王某約定出售全套養(yǎng)豬設(shè)備，并規(guī)定了具體期限和價(jià)款15，000元，期限為10天，這顯然是一種采取口頭形式發(fā)出的要約。這一要約被王某了解后，便立即產(chǎn)生了法律效力。
李某從此時(shí)開(kāi)始，就要隨時(shí)準(zhǔn)備接受王某作出的承諾。李某雖然在王某承諾之前就撤銷了該要約，但根據(jù)《合同法》第19條的規(guī)定：“要約規(guī)定了承諾期限的，要約不可撤銷”，因此李某的撤銷行為不能生效。李某的行為違反了有關(guān)合同訂立程序的規(guī)定，使王某蒙受了經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
四: 2008年8月，某市人民影劇院利用自有的閑置設(shè)備和場(chǎng)所辦了“上海風(fēng)味餐館”，經(jīng)該市工商行政管理局注冊(cè)登記為集體企業(yè)，由葉某承租經(jīng)營(yíng)，租賃期限至2009年8月20日�！�2009年 5月 23日，影劇院張貼“承包啟示”，將“餐館”對(duì)外租賃招標(biāo)，招標(biāo)截止時(shí)間為同年6月20日。公民陳某于6月20日以“全年自愿上交承包金額2．l萬(wàn)元，原則上先預(yù)交全年承包金后開(kāi)業(yè)”投標(biāo)。影劇院于7月 3日通知其中標(biāo)，限定7日內(nèi)交付第一年租金2．1萬(wàn)元，并言明該“餐廳”現(xiàn)由葉某承租，待原合同日滿時(shí)雙方再正式簽訂合同。
陳某于7月10日預(yù)交租金2．1萬(wàn)元，由影劇院開(kāi)具收據(jù)。葉榮得知此事后要求繼續(xù)承租經(jīng)營(yíng)。同年8月28日，影劇院與葉某簽訂了繼續(xù)承租合同，餐館仍由葉某經(jīng)營(yíng)。 8月30日，影劇院通知陳某，決定餐館由葉某繼續(xù)承租，所收的預(yù)交租金2．1萬(wàn)元予以退還，并賠償其實(shí)際損失。陳某對(duì)此不服，遂向該市人民法院提起訴訟，請(qǐng)求依法確認(rèn)其承租經(jīng)營(yíng)權(quán)，停止葉某的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
問(wèn)題1．影劇院與陳某的合同是否成立？
2、如何理解影劇院的“招標(biāo)啟示”
招標(biāo)是一種訂立合同的特殊方式，在訂立過(guò)程中，投標(biāo)為要約，定標(biāo)為承諾，至于定標(biāo)后簽訂的書(shū)面合同則是對(duì)雙方合同關(guān)系的確認(rèn)，不能認(rèn)為簽訂書(shū)面合同時(shí)合同才成立。
招標(biāo)是一種訂立合同的特殊方式，在訂立過(guò)程中，投標(biāo)為要約，定標(biāo)為承諾，至于定標(biāo)后簽訂的書(shū)面合同則是對(duì)雙方合同關(guān)系的確認(rèn)，不能認(rèn)為簽訂書(shū)面合同時(shí)合同才成立。
五:李某是沿海某地的一個(gè)漁民，2013年4月一日清晨，他從海上打魚(yú)歸來(lái)，共捕得黃花魚(yú)6千余公斤。下船后，李某即寫了一張便條給其老關(guān)系客戶某水產(chǎn)品商店，告知商店他今日打魚(yú)歸來(lái)，共計(jì)有黃花魚(yú)6千余公斤，價(jià)格為每公斤15元，如有需要，請(qǐng)派人前來(lái)購(gòu)買。請(qǐng)人當(dāng)天下午將便條送達(dá)至商店。一般講，4月天打回的魚(yú)可以存放2天，商店由于現(xiàn)金周轉(zhuǎn)問(wèn)題，決定第二天上午再派人前去購(gòu)買。然而，由于魚(yú)產(chǎn)品價(jià)格上漲，當(dāng)日下午，李某便將6千余公斤的黃花魚(yú)以每公斤18元的價(jià)格全部賣給了另一水產(chǎn)品商店，且沒(méi)有通知原水產(chǎn)品商店。待第二日上午商店派人前去購(gòu)買時(shí)，黃花魚(yú)已賣盡。雙方產(chǎn)生糾紛。
李某是否要負(fù)違約責(zé)任?
本案中，李某對(duì)水產(chǎn)品商店發(fā)出了要約，要約中沒(méi)有對(duì)承諾期限作出規(guī)定且要約表明，商店承諾的表示
可以通過(guò)直接派人購(gòu)買這一“行為”的方式作出。根據(jù)本條規(guī)定，商店只要在“合理期限內(nèi)”派人去購(gòu)買李某的黃花魚(yú)，即可視為作出并送達(dá)了承諾，從而達(dá)成交易�！昂侠淼钠谙蕖钡降讘�(yīng)當(dāng)如何確定呢？ 這主要應(yīng)從產(chǎn)品的性質(zhì)方面予以考慮。剛打回來(lái)的黃花魚(yú)應(yīng)當(dāng)屬于鮮活產(chǎn)品，而根據(jù)氣候等因素，雙方都知道的黃花魚(yú)的存活期即保鮮期就是“合理的期限”.
本案中，其為兩天。所以，只要商店在2天內(nèi)前去購(gòu)買李某的黃花魚(yú)，都應(yīng)當(dāng)視為商店在有效承諾期限內(nèi)送達(dá)了承諾，而使合同成立。
顯然，商店在18日上午前去購(gòu)買的行為符合這一要求，雙方買賣合同應(yīng)當(dāng)有效成立，因此，李某沒(méi)有在合理的期限內(nèi)，保留足夠的貨物供相對(duì)人購(gòu)買，應(yīng)付違約責(zé)任。
六: 7月 2日，甲化工廠向朝陽(yáng)服裝廠發(fā)函，訂購(gòu)一批勞保服裝，價(jià)格為每套125元，質(zhì)量款式均有規(guī)定,如同意請(qǐng)于5日內(nèi)電復(fù)。 服裝廠于7月4日收到該函，銷售部門于次日即電復(fù)甲化工廠，告知服裝廠同意其所有條件，廠里將盡快組織生產(chǎn)，按期交貨。當(dāng)天，甲化工廠收到了電復(fù)。然而就在當(dāng)天，計(jì)劃部門向生產(chǎn)部門下達(dá)生產(chǎn)計(jì)劃時(shí)才發(fā)現(xiàn)，車間早已不再生產(chǎn)此種勞保服裝，如轉(zhuǎn)產(chǎn)，則不能按期發(fā)貨，且可能發(fā)生虧損。服裝廠立即電告甲化工廠，聲明撤回承諾。第二天，甲化工廠收到復(fù)電。但甲化工廠認(rèn)為，合同已成立，服裝廠應(yīng)按期交貨。產(chǎn)生糾紛，訴至法院。
你認(rèn)為合同是否成立?
本案涉及到了承諾撤回的期限與生效的問(wèn)題。
服裝廠于7月5日在承諾期限內(nèi)，將承諾的通知送達(dá)要約人甲化工廠，而服裝廠撤回承諾的通知也于7月5日發(fā)出，但第二天才到達(dá)受約人。雖然撤回承諾通知的發(fā)出與承諾通知的到達(dá)在同一天，經(jīng)過(guò)商業(yè)上的合理考慮，我們可以推定為，“同時(shí)”，但是撤回承諾的生效原則卻是送達(dá)生效原則。此即意味著撤回承諾通知的發(fā)出時(shí)間是沒(méi)有意義的`。
如本案中，服裝廠撤回承諾通知的到達(dá)時(shí)間顯然已晚于承諾通知到達(dá)的時(shí)間，嚴(yán)格說(shuō)來(lái)，承諾就應(yīng)當(dāng)生效，合同就算已經(jīng)有效成立。該撤回承諾的通知并無(wú)效力，難以阻止承諾生效。
只是在實(shí)踐中，由于甲廠并無(wú)太大的實(shí)際損失，雙方可以通過(guò)合理協(xié)商，解決利益平衡問(wèn)題。
七: 2009年10月，北京某公司與深圳某公司簽訂了購(gòu)買100臺(tái)彩電的合同。深圳公司先提供50臺(tái)彩電后，北京公司檢驗(yàn)認(rèn)定質(zhì)量不合格予以退貨，但50臺(tái)彩電貨款已付。深圳公司自知本公司提供合乎要求的產(chǎn)品已屬于不可能，就向北京的公司提議，邀請(qǐng)青島某公司供貨，貨款由北京公司匯付青島公司賬戶。 北京公司與青島公司均表示沒(méi)有異議，雙方雖然曾經(jīng)約定以書(shū)面形式確定，但雙方終未簽訂書(shū)面合同。3個(gè)月后，青島公司如期完成供貨，質(zhì)量經(jīng)過(guò)北京公司檢驗(yàn)合格并收貨。但北京公司將貨款匯付青島公司指定的賬戶時(shí)，扣除了支付給深圳公司的50臺(tái)不合格彩電的貨款。青島公司為此向人民法院提起訴訟，要求取得該部分貨款。北京公司的律師辯稱：該公司與青島公司沒(méi)有書(shū)面合同關(guān)系，訂購(gòu)彩電合同是與深圳公司簽訂的，只是代深圳公司支付貨款，因此，有權(quán)減除支付給深圳公司的貨物的價(jià)款。青島公司律師認(rèn)為，北京公司、深圳公司、青島公司三方在深圳公司供貨有困難時(shí)，約定由青島公司履行供貨義務(wù)，這一約定與北京公司與深圳公司的前合同沒(méi)有關(guān)系，雖然這一約定未以書(shū)面形式確定，但青島公司如期完成供貨，而且北京公司也已驗(yàn)收。因此，北京公司應(yīng)該按約定付足貸款。北京公司與深圳公司關(guān)于前50臺(tái)彩電的債務(wù)與青島公司無(wú)關(guān)，北京公司私扣貸款是違約的。
問(wèn)題： 北京公司與青島公司之間沒(méi)有按照約定的書(shū)面形式簽訂合同，他們之間的合同關(guān)系能否成立? （合同法）第10條第2款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式�！倍ê贤ǎ┑�36條又對(duì)此作了補(bǔ)充規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立�！�
在本案中，青島公司已履行了交付彩電的義務(wù)，并且北京公司也已經(jīng)接受貨物。因此，該合同已經(jīng)有效成立，不能以該合同未采用書(shū)面形式而否認(rèn)該合同的有效成立。
八: 崔某（被告）為一個(gè)體戶，長(zhǎng)期在外經(jīng)商。5月初被告回家探親并拜訪母校時(shí)，發(fā)現(xiàn)母校——某縣辦小學(xué)校（原告）房屋年久失修，且擁擠不堪，便主動(dòng)提出愿捐款 100萬(wàn)元為原告蓋一棟小樓，條件是原告同時(shí)也必須為此投入一筆配套資金。原告當(dāng)即表示同意。同年5月25日，原告又與被告協(xié)商確定資金到位時(shí)間和開(kāi)工時(shí)間，被告提出其捐款將在9月底到位，在此之前請(qǐng)?jiān)孀龊瞄_(kāi)工準(zhǔn)備，包括準(zhǔn)備必要的配套資金。同年7月初，原告開(kāi)始將其原有的5間平房校舍拆除，并于7月底找到一家信用社貸款 50萬(wàn)元，貸款期限為2年同年 9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因其生意虧本暫時(shí)無(wú)力捐款。原告提出可減少捐款，但被告表示僅能捐出數(shù)萬(wàn)元。雙方不能達(dá)成協(xié)議，原告遂向人民法院提起訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告遭受的全部損失。被告辯稱雙方并沒(méi)有簽訂書(shū)面合同，他沒(méi)有義務(wù)必須捐款，至于原告遭受的損失是由于其自己原因造成的，他不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任.
問(wèn)題1．雙方是否成立贈(zèng)與合同關(guān)系？ 2．被告是否可以撤銷贈(zèng)與？如果撤銷贈(zèng)與是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？ 依據(jù)（合同法）第185條之規(guī)定，贈(zèng)與合同是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同。贈(zèng)與合同一般是實(shí)踐合同，合同從財(cái)產(chǎn)權(quán)利發(fā)生移轉(zhuǎn)時(shí)起生效。然而由于雙方僅僅只是就贈(zèng)與問(wèn)題達(dá)成了合意，被告并沒(méi)有實(shí)際交付100萬(wàn)元。據(jù)此，可認(rèn)為該贈(zèng)與并沒(méi)有實(shí)際成立，當(dāng)然被告不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)任何合同上的義務(wù)。 （合同法）第186條規(guī)定，在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利移轉(zhuǎn)之前可以撤銷贈(zèng)與。因此，本案中被告可以撤銷贈(zèng)與。被告撤銷贈(zèng)與后，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約上的過(guò)失責(zé)任(構(gòu)成要件)。
九: 王某有位叔父在香港多年未見(jiàn)，也未曾有聯(lián)系，后王某所在城市大力吸收外資發(fā)展
當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)，王某的叔父作為港商也就在該市投資興建一陶瓷廠。這樣，王某的叔父就有機(jī)會(huì)來(lái)該市就此問(wèn)題進(jìn)行具體磋商，閑暇期間，王某的叔父通過(guò)有關(guān)部門終于找到了王某一家。其叔父愛(ài)好繪畫(huà)，一次談到美術(shù)問(wèn)題，叔父對(duì)王某說(shuō)，有好畫(huà)弄幾幅屋里掛掛。劉某有徐悲鴻（八駿馬圖）一張，同時(shí)，也有臨摹畫(huà)一張，劉其意欲將贗品售出，于是張貼廣告，言稱其有徐悲鴻（駿馬圖）真跡欲以1萬(wàn)元人民幣售出。王某一次下班回來(lái)，無(wú)意中看到路邊的廣告，就靈機(jī)一動(dòng)，想把畫(huà)買下來(lái)送給叔父，于是，王某使約在古玩字畫(huà)店里的朋友張某同其一塊去劉某處看畫(huà)。劉某便將徐悲鴻的真跡畫(huà)拿出來(lái)，張某鑒定是徐悲鴻的真跡畫(huà)，于是雙方約定，價(jià)格為1萬(wàn)元，第二天在劉某家取貨。當(dāng)王某取貨時(shí)，劉某便將那張贗品交付于他。因王某不識(shí)貨，尚以為是昨天看過(guò)的真跡，即付款拿走。幾天以后，王某將畫(huà)送給其叔父，其叔父認(rèn)為很好看，然后就讓人掛在了自己屋里，但不久張某與王某一同去王某叔父那兒玩的時(shí)候，張某當(dāng)面指出，王某上當(dāng)了，買了假畫(huà)了，可是王某的叔父知道后說(shuō)：“假的看起來(lái)也蠻不錯(cuò)。再說(shuō)，咱還缺那倆兒錢嗎？懶的找他�！� 一次，王某約張某再去叔父那兒欣賞此幅畫(huà)時(shí)，張某又談及此畫(huà)是贗品，說(shuō)王某應(yīng)該找劉某要求退還貸款。便和王某一起去找劉某講理劉某一開(kāi)始不認(rèn)帳，后來(lái)退還 5000完了事。不到一年，王某的叔父回港，其房中所有的東西都留給了王某。王某認(rèn)為自已取得了此畫(huà)的所有權(quán)，便和妻子商量如何處置該畫(huà)，妻子說(shuō)，退給賣假畫(huà)的，要回另外的5000元。劉某不答應(yīng)，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，訴至法院。
該案如何處理？
本案中，劉某利用欺詐手段使對(duì)方當(dāng)事人陷于錯(cuò)誤與其訂立合同，致使對(duì)方當(dāng)事人受到重大損失，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定：當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。因此當(dāng)事人王某就本案中成立的買賣合同享有撤銷權(quán)。
又根據(jù)《合同法》第55條，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自合同知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷權(quán)事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
本案中，王某行使撤銷權(quán)的時(shí)間沒(méi)有超過(guò)一年，但他的叔父也曾放棄過(guò)此種權(quán)利，他從知道撤銷事由后，也曾以退款5000元與劉某了結(jié)過(guò)糾紛，可以認(rèn)為，這是以自己的行為放棄了撤銷權(quán)，因此法院應(yīng)判決該買賣合同因放棄撤銷權(quán)而依然有效。
十:2007年7月1日，甲鋼鐵公司(以下簡(jiǎn)稱甲公司)向乙建筑公司(以下簡(jiǎn)稱乙公司)發(fā)函，其中有甲公司生產(chǎn)的各種型號(hào)鋼材的數(shù)量，價(jià)格表和一份訂貨單，訂貨單表明：各型號(hào)鋼材符合行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，若乙公司在8月15日前價(jià)格表購(gòu)貨，甲公司將滿足供應(yīng)，并負(fù)責(zé)運(yùn)送至乙公司所在地，交貨進(jìn)付款。7月10日，乙公司復(fù)函稱：如果A型號(hào)鋼材每噸價(jià)格下降200元，我公司愿購(gòu)買3000噸A型號(hào)鋼材，貴公司如同意，須在7月31日前函告。7月25日，甲公司決定接受乙公司的購(gòu)買價(jià)格，在甲公司作出決定后。同日收到乙公司的撤銷函件，表示不再需要購(gòu)買A型號(hào)鋼材。
7月26日時(shí)，甲公司正式發(fā)出確認(rèn)函告知乙公司，表示接受乙公司就A型號(hào)鋼材的購(gòu)買數(shù)量及價(jià)格，并要求乙公司按約定履行合同，乙公司于當(dāng)日收到甲公司的該確認(rèn)函。
乙公司認(rèn)為其已給甲公司發(fā)出撤銷函件，故買賣合同未成立，雙方因此發(fā)生爭(zhēng)議。要求：
根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：
(1)2007年7月1日，甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約還是要約邀請(qǐng)?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
(2)2007年7月10日，乙公司向甲公司回復(fù)的函件是否構(gòu)成承諾?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
(3)乙公司主張買賣合同未成立的理由是否成立?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
（1）甲公司向乙公司發(fā)出的是要約。要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，要約應(yīng)具備內(nèi)容具體確定并表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。本題中，2007年7月1日甲公司向乙公司發(fā)出的函件具備訂立合同的數(shù)量、價(jià)格、標(biāo)的物品種、質(zhì)量、交貨方式等主要條款，并表明了經(jīng)乙公司同意即受該意思表示的約束。
�。�2）乙公司向甲公司回復(fù)的函件不構(gòu)成承諾。根據(jù)規(guī)定，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。本題中，乙公司對(duì)要約內(nèi)容中的價(jià)格條款進(jìn)行了變更，屬于實(shí)質(zhì)性變更，因此不構(gòu)成承諾，應(yīng)為新要約。
�。�3）乙公司主張買賣合同未成立的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，要約可以撤銷，但是有下列情形下的要約不得撤銷：
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