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合同法精細(xì)講義
我今天和大家一起來學(xué)習(xí)一下合同法的有關(guān)內(nèi)容。
合同關(guān)系滲透在我們生活的方方面面，比如說，買東西，與賣方就構(gòu)成了買賣合同關(guān)系，將房屋出租，與租房戶構(gòu)成了租賃合同關(guān)系，坐公共汽車，與公交公司構(gòu)成了運(yùn)輸合同關(guān)系，借錢給別人或者向別人借錢，則構(gòu)成了借款合同，到停車場(chǎng)停車，則構(gòu)成了保管合同關(guān)系等等。調(diào)整合同關(guān)系的一部重要的法律就是《中華人民共和國(guó)合同法》，它于1999年3月15第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過。自1999年10月1日起施行。全文共有428條。分為總則、分則和附則三部分，今天我著重講的是總則的部分，因?yàn)榭倓t部分在一部法律當(dāng)中是最重要的，全面地了解了總則部分，對(duì)我們?nèi)チ私夥謩t是至關(guān)重要，并且了解了總則我們?cè)偃W(xué)分則也就容易了。還有一個(gè)原因，就是分則部分它比較具體，有些非常技術(shù)化，專業(yè)性比較強(qiáng)，在這里講也有困難，而大家在基層工作，只要初步的掌握合同法的一些概念、原則，會(huì)訂立一些相對(duì)簡(jiǎn)單的合同、協(xié)議就可以了，遇到專業(yè)性強(qiáng)的，可以再請(qǐng)教相關(guān)部門，而且現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)很發(fā)達(dá)，各村基本上都有電腦可以上網(wǎng)了，一旦碰著啥問題，或者說要簽訂啥合同，上網(wǎng)一查就可以了，各種合同的樣本都有的。在這里不需要具體到講一份合同怎么簽訂，但是一些必要的原則我們還是要掌握的。如果最起碼的知識(shí)沒有掌握，簽訂出來的合同的效力可能很成問題，所以今天和大家一起重點(diǎn)學(xué)習(xí)下合同法的原則，合同的效力，合同的違約責(zé)任等。
一般講師講課都要講到一部法律的立法的過程、立法理由和立法指導(dǎo)思想等等，說實(shí)話，我的理論水平?jīng)]有到那個(gè)高度，所以我只是挑認(rèn)為作為基層干部應(yīng)該掌握的一些合同法的基本的內(nèi)容，和大家一起來探討。
《合同法》第一條是立法的目的，為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。
《合同法》第二條規(guī)定了合同法的調(diào)整范圍。第二條規(guī)定：本法所說的合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這二條不展開來講了，相信大家都能理解的。
《合同法》第三條至第八條規(guī)定了相關(guān)的原則，即平等、自愿原則；公平、誠(chéng)實(shí)信用原則；遵守法律，不得損害社會(huì)公共利益原則；依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力原則。我們要吃透這些原則的意義，對(duì)我們簽訂合同有指導(dǎo)作用，如果簽訂的合同違背了以上任何一條原則，則合同條款簽訂的無論多完善，也是欠缺的。
第三條規(guī)定，合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。這里的平等，包括了二層含義：
1、合同關(guān)系上當(dāng)事人之間的關(guān)系是平等的，在一個(gè)合同當(dāng)中，當(dāng)事人之間關(guān)系要求平等。不是講的合同當(dāng)事人與其他人的關(guān)系，不是講這個(gè)當(dāng)事人在社會(huì)上生活中平等不平等。社會(huì)生活中的一些當(dāng)事人，他在社會(huì)生活中，例如在政治領(lǐng)域很可能是不平等的�？伤坏┘尤肓艘粋�(gè)合同關(guān)系，作為合同當(dāng)事人之一，他和對(duì)方就是平等的。因此，這個(gè)第三條所說的平等是指合同關(guān)系中當(dāng)事人之間的平等。不是講這個(gè)當(dāng)事人在其他的社會(huì)關(guān)系中平等不平等，不允許混淆。比如說，你市委書記、省委書記權(quán)力再大，如果到商場(chǎng)買東西的話，與商場(chǎng)之間的關(guān)系就是平等的關(guān)系，發(fā)生的關(guān)系就是買賣關(guān)系，受合同法的約束，一旦違約的話，同樣要承擔(dān)法律責(zé)任。
2、平等原則所說的平等是指法律地位平等，不是其他的平等，不是說合同當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力平等。就是說在談判的時(shí)候、簽定合同、履行合同時(shí)候你應(yīng)該和對(duì)方平起平坐，共同地協(xié)商，你不能夠把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方。在這樣的關(guān)系當(dāng)中，你不能夠強(qiáng)迫對(duì)方接受什么不公平的條款。要跟對(duì)方協(xié)商，雙方達(dá)成協(xié)議，雙方正式地意思表示，然后才能成立合同。因此這里所說的僅僅是法律地位平等。法律地位平等的含義就是說，你要平等相待，你不能夠強(qiáng)迫對(duì)方，不能夠把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方，就是我們過去所說的什么霸王合同\等等。
第四條，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。
自愿原則是合同法的一個(gè)重要的基本原則，我們寫協(xié)議時(shí)經(jīng)常有這樣一句話，經(jīng)雙方自愿協(xié)商一致，達(dá)成協(xié)議如下，這個(gè)自愿協(xié)商，就是體現(xiàn)了自愿原則：第一、訂不訂合同是自愿的，當(dāng)事人依自己的意愿自主決定是否簽訂合同，第二與誰訂合同自愿，在簽訂合同時(shí)，有權(quán)選擇對(duì)方當(dāng)事人，第三、合同內(nèi)容在當(dāng)事人不違法的情況下自愿約定，第四，在合同履行過程中，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充、變更有關(guān)內(nèi)容，也可以協(xié)議解除合同。當(dāng)然，自愿也不是絕對(duì)的，不是想怎么樣就怎么樣，當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。比如，你和對(duì)方簽訂了一份買賣人口的合同，那你簽訂的合同條款無論有多完善，但是大前提錯(cuò)誤了，違法了，肯定就是無效的合同，不受法律保護(hù)。
第五條，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利義務(wù)。
公平正義是合同法所追求的價(jià)值目標(biāo)，是合同法的基本原則。公平原則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體上平衡，強(qiáng)調(diào)一方給付與對(duì)方給付之間的等值性，合同上的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。第一、在訂立合同時(shí)，要根據(jù)公平原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，要心懷善意，不得濫用權(quán)利，不得欺詐，不得假借方訂立合同惡意進(jìn)行磋商。在合同系因欺詐、脅迫、乘人之危而成立，一方當(dāng)事人違背真實(shí)意思并遭受損失時(shí)，合同法可以直接規(guī)定合同無效，也可以允許當(dāng)事人依法撤銷或者變更合同。這就涉及到了合同的效力問題，如果違背公平原則或其他的原則，合同則變成了無效合同或可撤銷合同。第二、根據(jù)公平原則確定風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。如在買賣合同中，買賣物意外毀損或滅失，就要根據(jù)公平原則確定合同各方當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)比例。第三、根據(jù)公平原則確定違約責(zé)任。一般訂立合同，為了約束雙方當(dāng)事人，使其能很好的履行合同，都會(huì)約定違約責(zé)任。但是這個(gè)違約責(zé)任的約定也要公平，如果違反公平原則的話，這個(gè)違約責(zé)任就當(dāng)然無效。違約責(zé)任的約定對(duì)整個(gè)合同的履行有非常重要的作用，呆會(huì)再講。
《合同法》第六條，當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則。
誠(chéng)實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在訂立、履行合同，以及合同終止后的全過程中，都要誠(chéng)實(shí)守信，相互協(xié)作，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。誠(chéng)實(shí)信用原則具體包括：第一，在訂立合同時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)如實(shí)向?qū)Ψ疥愂錾唐返蔫Υ�、質(zhì)量情況，同時(shí)應(yīng)如實(shí)向?qū)Ψ疥愂鲆恍┲匾闆r，如財(cái)產(chǎn)情況、履行能力等，總之要忠于事實(shí)真相，不得有欺詐或其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。比如現(xiàn)在二手車交易蠻多的，一般買車的人絕對(duì)不會(huì)去買一輛撞死過人的車，如果賣車方故意隱瞞了車子撞死過人這一事實(shí)，將按市場(chǎng)價(jià)將車子賣給了對(duì)方，這個(gè)賣車人就是違背了誠(chéng)實(shí)信用的原則，買方曉得車子撞死過人這一事實(shí)后，可以請(qǐng)求撤銷此買賣，除非買車人為了貪便宜，在知曉撞死人這一事實(shí)后仍然購(gòu)買。第二，在履行合同義務(wù)時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行及時(shí)通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴(kuò)大、保密等義務(wù)。第三，合同終止后，盡管雙方當(dāng)事人不再承擔(dān)合同義務(wù)，但也應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，也稱之為后合同義務(wù)。比如說，在合同沒有約定或約定不明確時(shí)，我們可以根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則來進(jìn)行解釋。法院、仲裁機(jī)構(gòu)在審理、仲裁合同糾紛案件，確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)時(shí)，可以按照誠(chéng)實(shí)信用原則進(jìn)行審理和仲裁。舉個(gè)例子，一個(gè)債務(wù)人欠了很多債權(quán)人的債，已經(jīng)資不抵債，其中有個(gè)債權(quán)人原來和債務(wù)人是要好的朋友，這個(gè)債務(wù)人就和這個(gè)債權(quán)人簽訂了一份抵押協(xié)議，用債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)先償還給朋友，其他債權(quán)人知道后當(dāng)然是不允許的，向法院起訴要求判決抵押協(xié)議無效。法院受理后，當(dāng)然是按照誠(chéng)實(shí)信用的原則認(rèn)定該抵押協(xié)議無效。因?yàn)樵搮f(xié)議當(dāng)事人為了保證自己的債權(quán)受清償，所訂協(xié)議犧牲和損害了其他債權(quán)人的利益，違背了誠(chéng)實(shí)信用原則，違背了誠(chéng)實(shí)商人的道德標(biāo)準(zhǔn)，所以確定該協(xié)議無效。
第七條：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)、尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。
一般來講，合同的訂立與合同的履行，屬于合同當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要涉及當(dāng)事人的利益，只要當(dāng)事人的意思不與強(qiáng)制性規(guī)范、社會(huì)公共利益和社會(huì)公德相抵觸，就承認(rèn)合同的法律效力，國(guó)家及法律盡可能地尊重合同當(dāng)事人的意思，一般不予干預(yù)，由當(dāng)事人自主約定，采取自愿原則也不是絕對(duì)的，合同當(dāng)事人的意思應(yīng)當(dāng)在法律允許的范圍內(nèi)表示，不是想怎么樣就怎么樣。為了維護(hù)社會(huì)公共利益，維護(hù)正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，對(duì)于損害社會(huì)公共利益、擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為，國(guó)家應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)。至于哪些要干預(yù)，怎么干預(yù)，都要依法進(jìn)行，由法律、行政法規(guī)作出規(guī)定。因此遵守法律、行政法規(guī)，不得損害社會(huì)公共利益是合同法的重要原則，自愿不是絕對(duì)的、無限制的，是在不違背法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的前提下的自愿。比如說，現(xiàn)在比較流行的買賣宅基地，因?yàn)檎貙儆诩w所有的土地,只供農(nóng)村居民建造房屋使用,是不能買賣的，雖然買賣雙方是自愿轉(zhuǎn)讓宅基地，但由于違反法律規(guī)定，因此這種買賣關(guān)系是不受法律保護(hù)的，買方買了宅基地也辦不到屬于自己的產(chǎn)權(quán)證。
第八條，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保護(hù)。當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同，根據(jù)合同法的自愿原則，訂不訂合同，與誰訂合同，合同的內(nèi)容如何等，由當(dāng)事人自愿約定。但是，合同依法成立生效后，對(duì)當(dāng)事人就具有了法律約束力。所謂法律約束力，就是說，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行自己的義務(wù)，非依法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意，不得擅自變更或者解除合同。如果不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，就要承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然也不是說合同訂立后就不能解除合同，但必須符合兩個(gè)條件：第一，要取得對(duì)方當(dāng)事人的同意，即當(dāng)事人協(xié)商一致。第二，當(dāng)事人一方變更或者解除合同的，要依照法律的規(guī)定。
本條第2款規(guī)定，依法成立的合同受法律保護(hù)。所謂受法律保護(hù)，就是說，如果一方當(dāng)事人未取得對(duì)方當(dāng)事人同意擅自變更或解除合同，不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，從而使對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)益受到損害，受損害方向人民法院起訴要求維護(hù)自己的權(quán)益時(shí)，法院就要依法維護(hù)，對(duì)于擅自變更或者解除合同的一方當(dāng)事人強(qiáng)制其履行合同義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任。《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任�！� 下面詳細(xì)講一講總則第二章合同的訂立。
第九條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
這個(gè)主要是講了合同當(dāng)事人主體資格問題，合同的成立需要符合相應(yīng)的要件，首要的前提就是合同當(dāng)事人的主體資格問題，公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。但不是所有的公民都具有民事行為能力，公民的民事行為能力受其年齡和智力狀態(tài)等因素的限制。任何合同都是以當(dāng)事人的意思表示為基礎(chǔ)，并且以產(chǎn)生一定的法律效果為目的，因此，行為人必須具備正確理解自己的行為性質(zhì)和后果、獨(dú)立地表達(dá)自己的意思的能力，也就是說必須具備與訂立某項(xiàng)合同相應(yīng)的民事行為能力。我國(guó)民法通則將公民的民事行為能力分為三種：完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力。第一、 18周歲的公民具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人，16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。第二、10周歲以上的未成年人及不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，前者可以進(jìn)行與其年齡智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；后者可以進(jìn)行與其精神狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)。其他民事活動(dòng)由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人同意。第三、不滿10周歲的未成年人及不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由其法定代理人代理民事活動(dòng)。
第二款，當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。在現(xiàn)實(shí)生活和活動(dòng)中，除了合同當(dāng)事人自己訂立合同的以外，還有不少是委托代理人來訂立合同的，有的是由于地點(diǎn)或健康等原因，有的是因?yàn)樾枰删哂蟹�、業(yè)務(wù)等方面專業(yè)知識(shí)的人去訂立，往往就由委托代理人代為簽訂合同。代理包括委托代理、法定代理等，都是以被代理人的名義訂立合同，被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。法定代理主要是針對(duì)剛才提到的被代理人是無民事行為能力人或限制民事行為能力人，這些人的監(jiān)護(hù)人是當(dāng)然的法定代理人。因此，一旦這些未成年人或者精神病人給別人造成了傷害，他們自身沒有能力來承擔(dān)賠償責(zé)任，就只能由監(jiān)護(hù)人來承擔(dān)賠償責(zé)任了。
所以，在簽訂一份合同或協(xié)議之前，首先要審查清楚是否有民事權(quán)利能力和民事行為能力，如果是與代理人訂立合同，要了解是否有委托書及委托代理的事項(xiàng)、權(quán)限等。
第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
這個(gè)大家都能理解的，所謂口頭形式，是指當(dāng)事人以口頭約定而不是以書面文字表述協(xié)議內(nèi)容的方式訂立合同�？陬^形式比較簡(jiǎn)便、迅速，在日常生活中經(jīng)常被采用。如商店里去買東西，一般不會(huì)簽訂什么協(xié)議，都是一手交錢、一手交貨。口頭形式的缺點(diǎn)則是在發(fā)生糾紛時(shí)難以取證，不易分清是非和責(zé)任，所以，對(duì)于不能即時(shí)清結(jié)的合同和標(biāo)的數(shù)額較大的合同，不宜采用這種形式。我也不主張大家在日常工作中采用這種口頭形式，為了謹(jǐn)慎起見，還是采用書面形式的好。因?yàn)橐话愦迕穸际前l(fā)生了糾紛才找到村委的，如果村委幫他們協(xié)調(diào)，當(dāng)時(shí)口頭講好了，但是有的人回家想了一晚上，往往會(huì)變卦，到時(shí)情況就說不清楚，給工作帶來被動(dòng)。
所謂書面形式，是當(dāng)事人以文字表示協(xié)議內(nèi)容的合同形式。書面形式訂立時(shí)可能感覺有點(diǎn)麻煩，不如口頭協(xié)議容易，但發(fā)生糾紛時(shí)有據(jù)可查，容易分清責(zé)任，便于糾紛的處理。
所謂其他形式，一般是指推定形式。在訂立合同過程中，如當(dāng)事人未用語言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對(duì)方接受該要約，以做出一定的或指定的行為作為承諾的，推定為合同成立。比如，商店里安裝有自動(dòng)售貨機(jī)，顧客只要將規(guī)定的貨幣投入機(jī)器內(nèi)，買賣合同即成立。
要約和承諾是訂立合同的具體方式，訂立合同的方式有許多，有的是通過口頭協(xié)商談判，有的是通過書面往來進(jìn)行協(xié)商談判，有的是采取拍賣、投標(biāo)等方式。但是，不論采取什么具體方式，都必然要經(jīng)過兩個(gè)步驟，就是要約和承諾，這是合同訂立的基本原則，也是國(guó)際上訂立合同的一般作法。
要約和承諾是合同法的一個(gè)重要內(nèi)容，按理應(yīng)該重點(diǎn)討論，但我認(rèn)為作為我們?nèi)粘?yīng)用的話，一般性簽訂合同都是當(dāng)面經(jīng)過反復(fù)協(xié)商的，不可能是區(qū)分哪句話是要約、哪句話是承諾，反復(fù)協(xié)商的過程，就是要約和承諾的過程，
《合同法》第十三條和三十一條規(guī)定了要約和承諾的相關(guān)內(nèi)容。我只是簡(jiǎn)單介紹一下要約和承諾的概念及相關(guān)內(nèi)容。
什么是要約，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：1、內(nèi)容具體確定，2、表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。發(fā)出要約的一方為要約人，受領(lǐng)要約的一方為相對(duì)人或受要約人，相對(duì)人或受要約人一旦作出承諾，合同就成立了。承諾是受要約人同意要約的意思表示。通俗點(diǎn)說，就是我現(xiàn)在開出這個(gè)條件，你接不接受，接受的話，合同就成立了，如果不接受，但又有商量的余地，則反要約，就買賣關(guān)系來說，我現(xiàn)在有一幢房子，我準(zhǔn)備賣三十萬，并開出了一些條件，你正在準(zhǔn)備買房子，而且認(rèn)為我開出的這個(gè)條件還可以，雙方見面商量了下，沒有絲毫的討價(jià)還價(jià)，就簽訂了買賣合同。我開出了這些條件，向特定的人發(fā)出了要約，別人前來作出了買房的承諾，一個(gè)合同就算完成了。但如果認(rèn)為三十萬太高了，還價(jià)28萬，這個(gè)還價(jià)的過程，就是向我重新發(fā)出了一個(gè)要約，我要作出承諾，同意以28萬的價(jià)格賣房，合同才能簽訂。如果不同意28萬，愿意以29萬成交，則又是向?qū)Ψ桨l(fā)出了新的要約，對(duì)方同意即承諾的話，合同簽訂，總之，反復(fù)協(xié)商的過程，就是不斷的要約和承諾的過程。
下面講一下合同內(nèi)容的基本要素。
《合同法》第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭(zhēng)議的方法。
這里用的是一般包括，而沒有用應(yīng)當(dāng)包括或應(yīng)當(dāng)具備。避免把這8個(gè)條款當(dāng)作必要條款、主要條款。法律上的必要條款、主要條款有特殊的含義，它是決定合同成立的。與此相對(duì)應(yīng)的是一般條款，一般條款缺少了不影響合同的成立。在制定法律的時(shí)候考慮到這里的8個(gè)條款不都是必要條款。例如第8項(xiàng)，當(dāng)事人不約定解決爭(zhēng)議的方法這有什么妨礙呢？我們的法院當(dāng)然可以受理，通過訴訟來解決它，這是最常用的方法。即使第7項(xiàng)當(dāng)事人不約定違約責(zé)任也沒有關(guān)系，本法違約責(zé)任專設(shè)一章。甚至就是第6、第5、第4這3項(xiàng)在某個(gè)合同中缺少了可能也不影響合同的成立，沒有履行期限，沒有地點(diǎn)和方式，可以通過合同的性質(zhì)、種類、交易習(xí)慣來決定；沒有規(guī)定價(jià)款也不要緊，當(dāng)事人可以在事后履行的時(shí)候來協(xié)商，協(xié)商不成法官可以說我們以市場(chǎng)價(jià)格來認(rèn)定；即使沒有約定質(zhì)量，我們可以通過國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、部頒標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)在不行還有企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)都可以解決質(zhì)量問題。從4一直到8，這些條款缺少了都是可以補(bǔ)救的，可以通過其他的方法來確定。惟獨(dú)前面的3項(xiàng)是主要條款，缺少了任何一項(xiàng)合同都不能成立。也就是說，不是每個(gè)合同都必須具備本條所列有關(guān)合同內(nèi)容的條款，才算成立，但是，如果連基本條款如標(biāo)的、數(shù)量等都沒有協(xié)商一致，合同當(dāng)然不能成立。
（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。前面已經(jīng)講過了，簽訂合同時(shí)，首先要審核一下當(dāng)事人的主體資格。當(dāng)事人如果是單位的話，則要寫明單位的全稱，這個(gè)全稱要和營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的相符，一字都不能差，寫明住所地和法定代表人，私營(yíng)企業(yè)的話寫明業(yè)主是誰。是個(gè)人的話要審核身份證明，寫清楚個(gè)人資料，性別、年齡、身份證號(hào)、家庭住址等。以后如果發(fā)生糾紛走訴訟途徑的話，這些個(gè)人資料法院都要的，如果只寫了一個(gè)姓名的話，時(shí)間久了資料很難弄得清楚，到時(shí)又要麻煩。
（2）標(biāo)的。標(biāo)的是合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對(duì)象。它是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。合同標(biāo)的是多種多樣的，一般地有四類：一是有形財(cái)產(chǎn)，指導(dǎo)具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的有形物，如生產(chǎn)資料與生活資料、貨幣和有價(jià)證券等；二是無形財(cái)產(chǎn)，指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的不以實(shí)物形態(tài)存在的智力成果。三是勞務(wù)，指不以有形財(cái)產(chǎn)體現(xiàn)其成果的勞動(dòng)與服務(wù)，如運(yùn)輸合同中的運(yùn)輸行為，委托中的代理、行紀(jì)、居間行為等；四是工作成果，指在合同履行過程中產(chǎn)生的體現(xiàn)履約行為的有形物或無形物。說白一點(diǎn)，就是你為什么要簽訂合同，就什么東西進(jìn)行協(xié)商，這就是合同的標(biāo)的，比如買賣合同的話，你買賣的是什么東西，建筑合同的話，你要建的是什么東西。
（3）數(shù)量。標(biāo)的的數(shù)量要確切，包括選擇雙方共同接受的計(jì)量單位，確定雙方認(rèn)可的計(jì)量方法等。
（4）質(zhì)量。標(biāo)的的質(zhì)量要詳細(xì)具體，包括技術(shù)指標(biāo)、質(zhì)量要求、規(guī)格、性質(zhì)、款式、標(biāo)準(zhǔn)等。
（5）價(jià)款或報(bào)酬。價(jià)款是取得標(biāo)的物所應(yīng)支付的代價(jià)，報(bào)酬是獲得服務(wù)所應(yīng)支付的代價(jià)。這是有償合同的一個(gè)重要問題。
（6）履行期限、地點(diǎn)和方式。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間。履行期限可以規(guī)定為即時(shí)履行，也可以規(guī)定為定時(shí)履行，還可以規(guī)定為在一定期限內(nèi)履行。履行地點(diǎn)是確定驗(yàn)收地點(diǎn)的依據(jù)，是確定運(yùn)輸費(fèi)用由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)由誰承受的依據(jù)；發(fā)生糾紛時(shí)，還是確定訴訟管轄的依據(jù)之一，因而應(yīng)為主要條款。合同應(yīng)寫明。履行方式，是一次交付還是分期分批交付，是交付實(shí)物還是交付標(biāo)的物的所有權(quán)憑證等等。
（7）違約責(zé)任。違約責(zé)任設(shè)定得完善與否直接影響著合同雙方在合同履行過程中的主被動(dòng)地位。違約責(zé)任應(yīng)該充分預(yù)見各種可能的事件，并對(duì)后果予以規(guī)定。關(guān)于違約責(zé)任，合同法單獨(dú)設(shè)立一章節(jié)進(jìn)行規(guī)定，可見其重要性，下面再講。
下面講一下《合同法》第三章，合同的效力。
第44條，依法成立的合同，自成立時(shí)起生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。在這里需要注意，合同的生效須具備兩大要件，一是合同成立，二是合同依法成立。合同的成立必須具備以下要件：1，訂約主體必須存在至少雙方當(dāng)事人，這個(gè)是很好理解的，一份合同的簽訂當(dāng)然必須有兩方，三方甚至多方當(dāng)事人的參加。2，當(dāng)事人對(duì)合同內(nèi)容協(xié)商一致。即對(duì)標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、酬金、履行期限、地點(diǎn)、方式、違約責(zé)任等合同的條款達(dá)成一致意見。3，合同的成立應(yīng)經(jīng)過要約和承諾階段。要約和承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個(gè)階段。如果合同沒有經(jīng)過承諾，而只是停留在要約階段，則合同未成立。還有一點(diǎn)需要注意，合同的成立，應(yīng)當(dāng)具備法律所要求的形式。必須訂立書面合同的，則一定要訂立書面合同，比如土地使用權(quán)的出讓，房地產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，保證人與債權(quán)人簽訂的保證合同等，法律規(guī)定須要采用書面形式的，必須訂立書面合同。
合同成立以后，是不是就算生效了呢，不一定。只有依法成立的合同，才有法律效力。依法成立也可以稱為合法要件，是判斷合同是否具有法律效力的重要標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)民法通則第55條規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；2、意思表示真實(shí)；3不違反法律或者社會(huì)公共利益。這一基本規(guī)定同樣適用于合同制度，就是依法成立的合同才具有法律效力。因此合同生效也必須具備下列三個(gè)條件：1、行為人必須具有與訂立合同相適應(yīng)的民事行為能力。法律規(guī)定有三種，完全民事行為能力，限制民事行為能力，無民事行為能力。2、行為人訂立合同時(shí)意思表示真實(shí)。所謂意思表示是指行為人將其設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的意思表求于外部的行為。意思表示真實(shí)，是合同生效的重要構(gòu)成要件。因?yàn)楹贤举|(zhì)上是當(dāng)事人之間的一種合意，這種合意能否產(chǎn)生法律上的約束力，很重要一點(diǎn)是取決于合意的意思表示是否同行為人的真實(shí)意思相符合。如果行為人作出的意思表示與其真實(shí)意思不相符合，則其訂立的合同不發(fā)生法律效力，即不能生效。3、合同內(nèi)容不違反法律和社會(huì)公共利益。合同不違反法律，是指合同內(nèi)容不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。所謂強(qiáng)制性規(guī)定，是指當(dāng)事人必須遵守，不得通過協(xié)商加以改變的的規(guī)定。違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同為無效合同。比如說，高利率的借貨關(guān)系，借款人承諾給予出借人高出銀行同期貸款利率很多的利息，到時(shí)候借款人付不出利息了，出借人向法院主張權(quán)利，雖然當(dāng)時(shí)約定的利息確實(shí)是雙方真實(shí)意思表示，但是由于違反了有關(guān)金融法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，該合同也是無效的，對(duì)違法者還應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任，因?yàn)槠鋽_亂了正常的金融秩序。比如上世紀(jì)九十年代初，無錫的鄧斌曾名噪一時(shí)，以60%的年息吸收了高達(dá)32億元人民幣的資金,，全靠拆東墻補(bǔ)西墻來支付利息，到后來的結(jié)局可想而知，借她錢的人大都血本無歸，民間借貸利率不得超過人民銀行同期貸款利率的四倍，超過的部分違法無效。鄧斌所支的利息遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了銀行同期貸款利率，嚴(yán)重?cái)_亂了當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)秩序，下場(chǎng)可想而知。
在合同效力方面，有這樣幾種類型，一是效力待定的合同，二是可撤銷的合同，三是無效合同。
（一）先講效力待定的合同。欠缺有效要件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力的合同，有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認(rèn)，合同便歸于無效。 效力待定合同包括：
�。�1）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同。這里的限制民事行為能力人指10周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。除純獲利益的合同、日常生活和學(xué)習(xí)所必需的合同、處分自有財(cái)產(chǎn)的合同、經(jīng)法定代理人許可為獨(dú)立營(yíng)業(yè)以外，其他合同均不許限制民事行為能力人獨(dú)立訂立，而應(yīng)由其法定代理人代為訂立。一旦獨(dú)立訂立，就須經(jīng)法定代理人追認(rèn)，否則，不生效力。比如說，十二三歲的小孩子到商店去買點(diǎn)學(xué)習(xí)用品，間歇性精神病人在精神健康的時(shí)候購(gòu)買一些日常生活用品等，這些行為是與他的智力、精神狀況相適應(yīng)的。我們不能機(jī)械的認(rèn)為他們是限制民事行為能力人，他們的行為是無效的。如果十二三歲的小孩子把家里價(jià)值三千塊的一臺(tái)彩電賣給了鄰居，只賣了五百塊，這就成問題了，如果小孩子的父母或是法定代理人知道這個(gè)事情后，認(rèn)為算了，則視為認(rèn)可了這個(gè)買賣關(guān)系，如果知道這個(gè)事情后一定要追回電視機(jī)，那買賣關(guān)系就不成立，這個(gè)鄰居只能把電視機(jī)還回來。
�。�2）無權(quán)代理人訂立的合同，無權(quán)代理包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后的行為。比如農(nóng)村里經(jīng)常會(huì)碰到這樣的事情，老子和鄰居有了糾紛，兒子出面來調(diào)解，這不是不可以，但是事情協(xié)商好后，協(xié)議書上的簽字還是要老子來簽，除非老子出具授權(quán)委托書，表明一切事宜全部委托兒子處理，有了這張委托書，我們就可以和兒子辦手續(xù)，如果缺了這個(gè)程序，到時(shí)候事情有可能會(huì)起變化，老子隔幾日可能又要鬧，說沒有經(jīng)過自己同意的事情不算，要推翻重來。
超越代理權(quán)很好理解，本來委托你處理的事這件事，結(jié)果這件事處理了，那件事也要想處理，那是不行的。 代理權(quán)終止后的行為。是指行為人原有代理權(quán)，但是該代理權(quán)已經(jīng)終止，而仍以被代理人名義實(shí)施民事行為。
�。�3）無處分權(quán)人訂立的合同等。民法通則第71條規(guī)定，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。這里的處分包括財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與、在財(cái)產(chǎn)上設(shè)定抵押權(quán)等。處分財(cái)產(chǎn)只能由享有處分權(quán)的人行使，也就是財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人實(shí)施。無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，則構(gòu)成對(duì)他人財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害。比如我將一輛摩托車借你使用，你去擅自將摩托車賣給了別人，這種行為就是無權(quán)處分行為。這種合同屬于效力待定的合同，如果我認(rèn)可了這種買賣行為，即予以了追認(rèn)，同意你處分自己的財(cái)產(chǎn)，則合同有效，如不追認(rèn)，則合同無效，但需要注意的是合同無效不能對(duì)抗善意第三人。只能向無權(quán)處分人主張侵權(quán)責(zé)任或返還不當(dāng)?shù)美呢?zé)任。還有種情況是當(dāng)時(shí)沒有處分權(quán)，事后取得了處分權(quán)。則合同有效。
（二）可撤銷的合同。可撤銷合同是指存在可撤銷原因的合同。所謂撤銷，是指因意思表示不真實(shí)，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。 可撤銷的合同有以下幾種：
1、欺詐。合同法第6條明確規(guī)定，當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。以欺詐手段訂立的合同顯然是違反誠(chéng)實(shí)信用原則的。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問題的意見（試行）》第68條規(guī)定：“一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為�！睒�(gòu)成欺詐需要同時(shí)具備以下要件：（1）欺詐方主觀上有欺詐的故意，（2）欺詐方實(shí)施了欺詐的行為，（3）受欺詐的一方因欺詐而陷入錯(cuò)誤，即欺詐的意思表示與對(duì)方當(dāng)事人發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)之間存在著因果關(guān)系。（4）欺詐的一方因錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而作出了意思表示。即受欺詐的一方基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)作出了意思表示并簽訂了合同。
2、脅迫。因脅迫而訂立的合同，是指以將要發(fā)生的損害或者以直接施加損害相威脅，使對(duì)方產(chǎn)生恐懼并因此而訂立合同。當(dāng)然，“將要發(fā)生的損害”必須是受脅迫者相信能夠發(fā)生的，并足以使受脅迫者感到恐懼、害怕的損害，才可以構(gòu)成脅迫。以直接施加損害相威脅，是指脅迫者通過實(shí)施某種不法行為，使對(duì)方當(dāng)事人陷于恐懼，被迫與其訂立合同。如脅迫對(duì)對(duì)方當(dāng)事人施行暴力、揭露其隱私、損毀其名譽(yù)等等。上次辦公室來了對(duì)愁眉苦臉的夫妻，女的是打掃衛(wèi)生的，騎三輪車撞了個(gè)外地人，跌斷了骨頭，后來外地人要他賠償二萬多塊錢，來我們這前二天已經(jīng)寫了欠條給他，說是同意付款。既然紙條都寫了，還到司法上來干什么，他說是幾個(gè)人逼他寫的，不寫的話怕以后被暗損，外地人的親戚都在這里。很明顯，這個(gè)行為應(yīng)該屬于脅迫行為了，違背了他們的真實(shí)意思表示，是可以拒絕支付，所以建議他們先報(bào)警，有個(gè)被脅迫的證據(jù)，到時(shí)上法庭也有個(gè)依據(jù)，但兩個(gè)人左思右想，說是回去再商量商量，后來也沒有來反映情況了，估計(jì)是老老實(shí)實(shí)付款了。像這種合同行為，就是屬于可撤銷的合同，他們完全可以通過法律途徑，但是自己放棄的話是沒有辦法了。脅迫的構(gòu)成必須同時(shí)具備以下要件：（1）脅迫者有脅迫的故意。外地人為了多討到鈔票，揚(yáng)言如不肯寫欠條就要怎么樣怎么樣的。（2）脅迫者實(shí)施了脅迫的行為。堵住本地人不讓他們離開。（3）、受脅迫者因脅迫而訂立了合同。本地人吃不住他們的陣式，害怕以后遭暗算。（4）脅迫行為是非法的。
3、乘人之危訂立的合同。所謂乘人之危，是指行為人利用他人的危難處理或者緊迫需要，強(qiáng)迫他人接受某種明顯不公平的條件而訂立合同。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問題的意見（試行）第69條規(guī)定：“一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。同樣，要構(gòu)成乘人之危必須具備以下要件：（1）行為人主觀上具有乘人之危的故意，即明知而故意實(shí)施乘人之危強(qiáng)迫他人訂立合同的行為。（2）行為人實(shí)施了乘對(duì)方危難或者急迫之際強(qiáng)迫對(duì)方訂立合同的行為。比如說，出租車司機(jī)乘危重病人急需租車之機(jī)，強(qiáng)行提高十倍車價(jià)，就是乘人之危的行為。（3）受害人出于危難或者急迫而訂立了合同。（4）不法行為人獲取不正當(dāng)利益的同時(shí)，嚴(yán)重?fù)p害了對(duì)方當(dāng)事人的利益。
因一方當(dāng)事人是采取欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，從而使對(duì)方當(dāng)事人在違背其真實(shí)的意思的情況下訂立的合同，所以法律規(guī)定受損害方有權(quán)請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決變更或者撤銷合同。應(yīng)當(dāng)指出的是，對(duì)于這類合同，只有受損害方有權(quán)請(qǐng)求變更或者撤銷，而實(shí)施欺詐、脅迫、乘人之危的一方當(dāng)事人則無權(quán)請(qǐng)求變更或者撤銷。而且，有撤銷權(quán)的當(dāng)事人向人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)主張變更合同內(nèi)容，而未主張撤銷合同的，人民法院或者是仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷合同。也就是說，是否提出變更或者撤銷合同的主張，是主張變更合同內(nèi)容還是主張撤銷合同，都由有撤銷權(quán)的當(dāng)事人決定。
4、因重大誤解訂立的。所謂重大誤解，是指當(dāng)事人因自己的過錯(cuò)而對(duì)合同的內(nèi)容發(fā)生誤解，導(dǎo)致了合同的訂立，并且誤解直接影響到當(dāng)事人所應(yīng)享受的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。在訂立合同過程中，既可以是單方發(fā)生誤解，也可能是雙方都發(fā)生了誤解。
構(gòu)成重大誤解，必須同時(shí)符合以下條件：（1）必須是表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示。即表意人作出了意思表示，并且表意人的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)與其作出的意思表示之間存在因果關(guān)系。（2）必須對(duì)合同的主要內(nèi)容等發(fā)生了重大誤解。因?yàn)閷?duì)合同的主要內(nèi)容發(fā)生誤解的情況下，才構(gòu)成“重大”，才可能影響當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，并可能使誤解一方的訂約目的不能達(dá)到。（3）誤解是誤解一方的非故意行為。如果表意人明知自己對(duì)合同內(nèi)容發(fā)生誤解，而仍然與對(duì)方訂立合同，說明表意人希望追求其意思表示所產(chǎn)生的效果，這種情況下，表意人事后不得以重大誤解而請(qǐng)求變更或者撤銷合同。（4）誤解一方遭受較大損失。因而法律賦予當(dāng)事人人變更或者撤銷的權(quán)利。
重大誤解通常有以下幾種情況：（1）對(duì)合同的性質(zhì)發(fā)生誤解。比如誤將買賣作為贈(zèng)與，這一誤解使得當(dāng)事人將承擔(dān)完全不同的權(quán)利和義務(wù)，也違背了當(dāng)事人的訂約目的。（2）對(duì)對(duì)方當(dāng)事人發(fā)生誤解。比如在加工承攬、演出、委托等合同中，對(duì)對(duì)方當(dāng)事人發(fā)生誤解，則可構(gòu)成重大誤解。（3）對(duì)標(biāo)的物質(zhì)量發(fā)生誤解。如誤將文物復(fù)制品當(dāng)作真品購(gòu)買。（4）對(duì)標(biāo)的物品種發(fā)生誤解。如誤將文物復(fù)制品當(dāng)作真品購(gòu)買。 最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問題的意見（試行）第71條規(guī)定：“行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成圈套損失的，可以認(rèn)定為重大誤解�！�
對(duì)于因重大誤解而訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁決變更或者撤銷。
5、在訂立合同時(shí)顯失公平的合同。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問題的意見（試行）第72條規(guī)定：“一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平�！�
顯失公平的構(gòu)成要件：（1）顯失公平的客觀要件，是指當(dāng)事人在給付與對(duì)待給付之間失衡或稱利益不平衡。一方要承擔(dān)更多的義務(wù)而享受極少的權(quán)利或者經(jīng)濟(jì)利益上要遭受重大損失，另一方卻承擔(dān)極少的義務(wù)而享受更多的權(quán)利，獲得較大的利益。而且，這種失衡或者不平衡是在合同訂立時(shí)已經(jīng)存在的。比如說，最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過同類貸款利率的四倍（包括利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。”可見，如果超出這個(gè)限度，即可以認(rèn)為構(gòu)成利益不平衡，當(dāng)事人可以以顯失公平為由，請(qǐng)求變更或者撤銷合同。再比如，雙方合伙做生意，投資各占50%，但利潤(rùn)分配時(shí)，一方只能分配到5%，則明顯是顯失公平。違反了民法的公平原則。(2)顯失公平的主觀要件，是指一方具有利用其優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方輕率、無經(jīng)驗(yàn)等而與對(duì)方訂立顯失公平的合同的故意。所謂利用優(yōu)勢(shì)，是指一方利用經(jīng)濟(jì)上的強(qiáng)大實(shí)力和優(yōu)越地位，而使對(duì)方難以拒絕對(duì)其明顯不利的合同條件。例如一些企業(yè)利用其優(yōu)勢(shì)制訂了不公平的標(biāo)準(zhǔn)合同條款，迫使消費(fèi)者予以接受（合同所涉及的是消費(fèi)者生活必需的產(chǎn)品或者服務(wù)）。所謂無經(jīng)驗(yàn)驗(yàn)，是指欠缺一般的生活經(jīng)驗(yàn)或者交易經(jīng)驗(yàn)。所謂輕率，是指在訂約時(shí)疏忽、不細(xì)心。對(duì)于利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)、輕率的情況，受害方應(yīng)當(dāng)舉證證明對(duì)方有“利用”的故意和行為，而不能僅證明自己在訂約時(shí)無經(jīng)驗(yàn)或者輕率，就以顯失公平為由，請(qǐng)求變更或者撤銷合同。必須同時(shí)具備上述主觀要件和客觀要件，才能構(gòu)成顯失公平。
合同法第55條規(guī)定了撤銷權(quán)消滅的情形：第一、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷權(quán)事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；第二、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的。設(shè)立了撤銷權(quán)的行使期限，是為了督促權(quán)利人及時(shí)的主張自己的權(quán)利，因?yàn)槿绻蜂N權(quán)人長(zhǎng)期不行使其撤銷權(quán)，則會(huì)使一些合同的效力長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定狀況，不利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。超過了一年的時(shí)效，再起訴到法院也沒有用了。
（三）無效合同。無效合同是相對(duì)有效合同而言的，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或者公共利益，而被確認(rèn)為無效。
合同是當(dāng)事人自愿訂立的，但是如果其訂立的合同危害了國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，則是國(guó)家法律所不允許的，國(guó)家要主動(dòng)干預(yù)。
無效合同的特征有以下幾方面：
（1）無效合同都具有違法性。所謂違法性，是指違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，違反了國(guó)家利益和社會(huì)公共利益。無效合同的違法性表明其根本不符合國(guó)家意思，因此，對(duì)這類合同應(yīng)實(shí)行國(guó)家干預(yù)。
（2）無效合同的不得履行性。所謂不得履行性，是指當(dāng)事人在訂立了無效合同以后，不得依據(jù)合同實(shí)際履行，也不承擔(dān)不履行合同的違約責(zé)任。合同被確認(rèn)無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。
（3）無效合同自始無效。由于無效合同本質(zhì)上是違法的，因此，合同一旦被確認(rèn)為無效，就將產(chǎn)生溯及力，使合同從訂立時(shí)起就不具有法律約束力。
（4）無效合同當(dāng)然無效。由于無效合同的違法性，因此無效合同無須經(jīng)當(dāng)事人主張無效，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以主動(dòng)審查、確認(rèn)合同無效。有關(guān)國(guó)家行政機(jī)關(guān)亦可對(duì)一些無效合同予以查處，追究無效合同有關(guān)當(dāng)事人的行政責(zé)任。
合同無效有下列五種情形：
�。�1）一方當(dāng)事人以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的合同無效。欺詐、脅迫不損害國(guó)家利益的，當(dāng)事人可以選擇撤銷或者繼續(xù)履行，但是一旦損害到國(guó)家利益，合同當(dāng)然無效。
�。�2）惡意串通、損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同無效。惡意串通是指雙方當(dāng)事人非法串通在一起合謀訂立某種合同，造成國(guó)家、集體、第三人利益的損害。比如，某國(guó)有企業(yè)采購(gòu)員，收受了對(duì)方的高額
賄賂后，與對(duì)方惡意串通，訂立了買賣合同，結(jié)果買回了質(zhì)次價(jià)高的商品，甚至是劣品、廢品。這樣的買賣合同即是無效合同，因?yàn)橘I賣雙方惡意串通，損害了國(guó)家的利益。
�。�3）以合法形式掩蓋非法目的的合同無效。比較常見的一種形式就是逃避債務(wù)。債務(wù)人通過贈(zèng)與行為達(dá)到逃避債務(wù)的目的。即為了逃避債務(wù)而與他人訂立贈(zèng)與合同，將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予他人。這種贈(zèng)與合同從表面上看是合法的，但是因贈(zèng)與人是以贈(zèng)與合同為手段，以期達(dá)到逃避債務(wù)這一非法目的，從而損害了第三人（即贈(zèng)與人的債權(quán)人）的利益。因此，應(yīng)該認(rèn)定該贈(zèng)與合同無效。
（4）損害社會(huì)公共利益的合同無效。
合同法第7條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益�！鄙鐣�(huì)公共利益在民法上又稱為公序良俗、公共秩序。公共秩序和善良風(fēng)俗原則對(duì)于維護(hù)國(guó)家和社會(huì)的一般利益及社會(huì)道德觀念具有重要價(jià)值，并被稱為現(xiàn)代民法至高無上的基本原則。
（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。法律是指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的法律；行政法規(guī)是指國(guó)務(wù)院頒布的行政法規(guī)。違法的合同無效，這里的法，范圍界定在“法律、行政法規(guī)”，而不包括地方性法規(guī)和規(guī)章。也就是說，違反地方性法規(guī)、規(guī)章的合同，不應(yīng)認(rèn)定為無效合同。
無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力，其他部分仍然有效。
合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。
合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 合同法第四章是關(guān)于合同履行的規(guī)定。合同訂立后能否很好履行，關(guān)于到合同目的能否實(shí)現(xiàn)，關(guān)系到合同當(dāng)事人的合法權(quán)益能否得到保護(hù)，關(guān)系到維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序。本章共17條，對(duì)合同履行的原則、合同約定不明時(shí)如何履行、同時(shí)履行抗辯、后履行抗辯、不安抗辯、債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)、合同一方當(dāng)事人發(fā)生變化如何履行等內(nèi)容，作了詳細(xì)、具體的規(guī)定。
剛才提到的一些內(nèi)容可能大家聽來一頭霧水，我要講的話也比較吃力，不是一時(shí)三刻講的明白的，作為我們基層干部來說，只要知道合同簽訂后，就必須嚴(yán)格的執(zhí)行合同條款就可以了。我簡(jiǎn)單的介紹一下相關(guān)的情況。
合同履行的原則，有全面履行原則和誠(chéng)實(shí)信用原則。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果仍不能確定的，合同法第62條又作出了規(guī)定：1、質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。2、價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。3、履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。4、履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。5、履行方式不明確的。按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。6、履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。
接下來簡(jiǎn)單介紹一下什么叫同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯、不安抗辯權(quán)。
首先要知道什么是抗辯權(quán)，抗辯權(quán)，是指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利，或稱否認(rèn)對(duì)方的權(quán)利主張的權(quán)利，通俗點(diǎn)講，合同簽訂后，按照約定，你有權(quán)要求我做什么事，但是由于出現(xiàn)了某種情況，我有權(quán)拒絕履行義務(wù)。同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人在對(duì)方未履行之前，有權(quán)拒絕自己的履行。所謂的雙務(wù)合同，是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同，合同每一方當(dāng)事人既是債權(quán)人又是債務(wù)人，當(dāng)事人享有債權(quán)是以同時(shí)負(fù)擔(dān)債務(wù)為對(duì)價(jià)，一方當(dāng)事人所享有的權(quán)利，即為對(duì)方當(dāng)事人所負(fù)擔(dān)的義務(wù)。比如說買賣合同中，我向你買了一輛汽車，約定好幾時(shí)幾日付款，但是到時(shí)候，汽車商要求你先付清款，他在幾日后再交付汽車。這時(shí)候你就可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，拒絕付款。再比如，在房屋租賃合同中，出租人將房屋交付承租人使用并負(fù)責(zé)修繕房屋的義務(wù)，與承租人支付租金的義務(wù)，是租賃合同的主要義務(wù)。出租人與承租人所負(fù)的任務(wù)之間具有對(duì)價(jià)關(guān)系。如果出租人在交付房屋后，不履行修繕房屋的義務(wù)，承租人有權(quán)拒絕支付租金。這就是同時(shí)履行抗辯權(quán)的體現(xiàn)。
所謂后履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同訂立后，如果先履行一方未履行債務(wù)，后履行一方當(dāng)事人有權(quán)拒絕自己的履行。比如說，甲公司和乙公司簽訂一份服裝購(gòu)銷合同，約定甲公司向乙公司購(gòu)買服裝，甲公司在6月底前先支付服裝價(jià)款10萬元，乙公司在10月底前向甲公司提供服裝，并就服裝的質(zhì)量、款式、規(guī)格以及交貨地點(diǎn)和方式等合同內(nèi)容作了約定。合同訂立并生效后，甲公司未在6月份之前支付乙公司10萬元服裝價(jià)款，11月份，甲公司要求乙公司提供服裝。在本案中，甲公司是先履行一方，乙公司是后履行一方。甲公司應(yīng)當(dāng)先履行其支付價(jià)款的義務(wù)，由于未按期履行自己的義務(wù)，所以乙公司有權(quán)拒絕甲公司要求自己履行提供服裝義務(wù)的請(qǐng)求。這種情況下，乙公司拒絕提供服裝，是行使后履行抗辯權(quán)的行為，因而不構(gòu)成違約。
所謂不安抗辯權(quán)，是指在后履行一方財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化，出現(xiàn)喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時(shí)，先履行一方可以主張不安抗辯，而在對(duì)方未履行或者提供擔(dān)保之前，拒絕自己債務(wù)的履行。比如說，甲公司與乙公司簽訂了皮鞋購(gòu)銷合同，約定甲公司于5月底前向乙公司支付鞋款60萬元，8月底前乙公司向甲公司提供5000雙皮鞋，但是很不巧，五月份乙公司發(fā)生了一場(chǎng)火災(zāi)，廠房、設(shè)備基本燒光了，到5月底，乙公司根據(jù)合同約定，要求甲公司支付價(jià)款60萬元。本案中，甲公司是先履行義務(wù)一方，但是由于有甲公司確有證據(jù)證明乙公司發(fā)生了嚴(yán)重火災(zāi)，肯絕大部分廠房、設(shè)備、原料等被燒毀了，喪失了按合同約定提供皮鞋的能力，因此，甲公司有權(quán)行使不安抗辯權(quán)，中止履行自己的義務(wù)，拒絕付款。合同法第68條對(duì)此作出了明確規(guī)定：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：1、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；2、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；3、喪失商業(yè)信譽(yù)；4、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。這里需要的是，應(yīng)該要有確切的證據(jù)證明對(duì)方喪失了履行能力，否則，如果合同簽訂后想反悔，動(dòng)不動(dòng)就抬出不安抗辯權(quán)來，一則損害了合同另一方當(dāng)事人的權(quán)益，也擾亂了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。還有要說明的是，如果對(duì)方提供了擔(dān)保的話，甲公司必須按約履行。
合同法第五章是關(guān)于合同的變更和轉(zhuǎn)讓。合同的變更，是在保持原合同關(guān)系的基礎(chǔ)上，使合同內(nèi)容發(fā)生變化。合同的轉(zhuǎn)讓，是指合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。本章共14條，對(duì)合同的變更、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓以及合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，分別作了規(guī)定。
我們知道，當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商一致，可以變更合同。但是法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。比如說變更內(nèi)容涉及法定工商登記項(xiàng)目、稅務(wù)登記項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
合同的變更，只是對(duì)原合同的某些內(nèi)容加以修改或者補(bǔ)充，而不是對(duì)原合同內(nèi)容的全部變更，比如標(biāo)的物數(shù)量的增減、價(jià)款的調(diào)整以及交貨地點(diǎn)、時(shí)間、結(jié)算方式的改變等等，都是合同內(nèi)容的變更。如果合同內(nèi)容已經(jīng)全部發(fā)生變化，實(shí)際上就是產(chǎn)生了一個(gè)新的合同，而不是變更原合同的問題了。
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