合同法的立法背景指導(dǎo)思想及其適用范圍
一、合同法的立法背景
我國目前為止有三部合同法，一部是1981年頒布、1993年修改，主要解決國內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同糾紛的《經(jīng)濟(jì)合同法》；第二部是主要調(diào)整涉外經(jīng)濟(jì)合同糾紛、1985年制定的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》；第三部是1987年制定的《技術(shù)合同法》，這是為了確認(rèn)科學(xué)技術(shù)也是商品，促進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造而制定的。三部合同法是否包括了我國所有關(guān)于合同的法律呢，不是。合同的涉及面非常廣，我國還有一些法律對合同問題作出過規(guī)定。譬如，1986年《民法通則》中“民事權(quán)利”一章，有一節(jié)是“債權(quán)”，對債權(quán)的規(guī)定主要就是有關(guān)合同的規(guī)定。如對合同履行地，當(dāng)事人約定不明確的，民法通則規(guī)定，給付貨幣的，在接受貨幣一方的所在地履行；其他義務(wù)，在債務(wù)人的所在地履行。1984年頒布、1992年修改的專利法，規(guī)定了專利權(quán)的許可使用和轉(zhuǎn)讓，也屬于合同問題。1982年頒布、1993年修改的商標(biāo)法，規(guī)定了注冊商標(biāo)的許可使用和轉(zhuǎn)讓。如何簽訂中外合資經(jīng)營企業(yè)協(xié)議，1979年頒布、1990年修改的《合資經(jīng)營企業(yè)法》就有相關(guān)的規(guī)定�！秳趧臃ā酚幸徽率恰皠趧雍贤�。做買賣離不開運輸，我國有三大運輸法，即鐵路法、海商法和民用航空法，有關(guān)鐵路運輸、海上運輸和民航運輸?shù)暮贤瑔栴}在這三部法律中都作了規(guī)定。有關(guān)合同的法律還有一些，不一一列舉，這些法律都是全國人民代表大會及其常務(wù)委員會通過的。新合同法自1999年10月1日起施行后，經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法同時廢止，但其他有關(guān)合同的法律如海商法、勞動法等仍然有效。另外，國務(wù)院頒布過十多個有關(guān)合同的行政法規(guī)，如工礦產(chǎn)品購銷合同條例、借款合同條例、加工承攬合同條例等。最高人民法院根據(jù)審判實踐，對有關(guān)合同的問題作了五十多個司法解釋，因此，三部合同法、其他有關(guān)合同規(guī)定的法律、國務(wù)院頒布的有關(guān)合同的行政法規(guī)以及最高人民法院有關(guān)合同的司法解釋，共同構(gòu)成了我國合同法律體系的框架。
為什么要制定新的合同法。首先，三部合同法的頒布時間相對較早，最晚的一部是1987年頒布的技術(shù)合同法。經(jīng)濟(jì)合同法雖然于1993年修改，但當(dāng)時有大、中、小三種修改方案。大改相當(dāng)于重新起草一部合同法，中改是把有關(guān)合同法的重要內(nèi)容都加以規(guī)定，小改是指非改不可的才加以修改，可改可不改的不改。當(dāng)時采納的是小改的方案，小改方案的背景是1992年10月黨的十四大明確提出改革開放的目標(biāo)是建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制。經(jīng)濟(jì)合同法是1981年制定的，當(dāng)時基本上是計劃經(jīng)濟(jì)體制，剛提出改革開放的任務(wù)，經(jīng)濟(jì)合同法中有一些過分強調(diào)計劃管理的內(nèi)容。1993年對經(jīng)濟(jì)合同法修改時，刪去了過分強調(diào)計劃管理的內(nèi)容，如第一條中刪去了“保證國家計劃的執(zhí)行”，第四條中刪去了“破壞國家計劃”，對其他內(nèi)容基本未作修改。十多年前制定的法律，在不少國家是新的。法律具有穩(wěn)定性，特別是涉及民事權(quán)利方面的'法律，如法國民法典是1804年頒布的，德國民法典是1896年頒布的，頒布之后很少作修改，當(dāng)然，像反壟斷法這樣與經(jīng)濟(jì)政策關(guān)系密切的法律，修改的次數(shù)會多一些。為什么說三部合同法制定的時間相對較早，原因在于中國處于經(jīng)濟(jì)體制的變動時期，由計劃經(jīng)濟(jì)體制向市場經(jīng)濟(jì)體制過渡，經(jīng)濟(jì)體制還不夠成熟、穩(wěn)定。前幾年實行的某些政策，現(xiàn)在也許就不適用了。這也從一個方面表明，我國近十多年來，盡管有令人不滿意的地方，但是，我們發(fā)展得很快，從立法上看，這些年是黃金時代，從1998年到現(xiàn)在，我國制定了三百多部法律和有關(guān)法律問題的決定。由于改革開放迅速、深入的發(fā)展，原有的三部合同法顯現(xiàn)出不足之處。如何評價原有的三部合同法，從歷史唯物主義的觀點看，三部合同法在中國的法律史上、在改革開放進(jìn)程中所起的作用，怎么高估都不為過。1980年前后，學(xué)者還在討論勞動力是不是商品，1981年，全國人大就通過了經(jīng)濟(jì)合同法，而且，實踐證明經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定的基本原則以及絕大多數(shù)具體規(guī)定，至今看來仍然是正確的。當(dāng)然，隨著改革開放的深入開展，經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中以及審判實踐中出現(xiàn)了一些新情況、新問題，對這些新情況、新問題，制定三部合同法的當(dāng)時不可能預(yù)見。如融資租賃問題，一個企業(yè)需要引進(jìn)先進(jìn)的生產(chǎn)線，沒有自有資金，在銀行又貸不到款，這時可以找租賃公司，請租賃公司把需要的生產(chǎn)線買進(jìn)來，由該企業(yè)使用，企業(yè)向租賃公司分期交付租金，這樣，就解決了企業(yè)一下子要付出大筆資金的困難。融資租賃在中國是1981年出現(xiàn)的，當(dāng)時成立了中國東方租賃有限公司和中國租賃有限公司，廣泛開展業(yè)務(wù)是1984年以后。經(jīng)濟(jì)合同法和涉外經(jīng)濟(jì)合同法不可能對
融資租賃作出規(guī)定。我國經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中有一個“外貿(mào)代理”的提法，代理的問題。在1986年通過的民法通則中有規(guī)定，屬于大陸法系的一般代理，即直接代理，代理人以被代理人的名義從事活動，活動的后果歸被代理人承擔(dān)�，F(xiàn)實生活中，因外貿(mào)經(jīng)營權(quán)等原因，沒有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)需要從國外進(jìn)出口貨物，只能委托有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的外貿(mào)公司代為簽訂進(jìn)出口合同，生產(chǎn)企業(yè)與外貿(mào)公司之間屬于代理關(guān)系，但由于外貿(mào)經(jīng)營權(quán)等原因，外貿(mào)公司不能以被代理人即生產(chǎn)企業(yè)的名義簽訂合同，只能以自己的名義簽訂合同。民法通則以及涉外經(jīng)濟(jì)合同法對這種代理即間接代理的問題未作規(guī)定。今后有關(guān)外貿(mào)經(jīng)營權(quán)完全放開了，也還有一個分工協(xié)作、專業(yè)優(yōu)勢的問題，外貿(mào)代理還會存在。隨著房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，出現(xiàn)了許多房地產(chǎn)中介商，對公民來說購買房子是一輩子的大事，不可能每個公民都具有房地產(chǎn)方面的專業(yè)知識，需要找房地產(chǎn)中介商、開發(fā)商咨詢、協(xié)助辦理有關(guān)購房手續(xù)。房地產(chǎn)中介業(yè)務(wù)主要是在1990年以后發(fā)展起來的。因此，對改革開放以來出現(xiàn)的許多新情況、新問題，需要作出新規(guī)定。 第二，當(dāng)前國內(nèi)經(jīng)濟(jì)秩序有些混亂，經(jīng)濟(jì)信用程度較低，香港有位學(xué)者把合同法比喻為商務(wù)游戲規(guī)則，這是有道理的。合同法是一種游戲規(guī)則，看誰掌握得好。如果掌握得不好，容易上當(dāng)受騙；如果掌握得好，就能較好地保護(hù)自己的利益。為了防止和避免合同欺詐，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，需要作一些新規(guī)定。
第三，三部合同法由于制定時間較早，起草單位不一，有的規(guī)定較為原則。譬如，合同如何訂立，這是一個非常重要的問題，防患于未然。這方面應(yīng)該認(rèn)真地向國外先進(jìn)企業(yè)學(xué)習(xí)，他們的合同有的長達(dá)一、二百頁，各種問題，哪怕是不太可能發(fā)生的問題都有約定。不發(fā)生糾紛則罷，一旦發(fā)生糾紛，都有詳細(xì)的條款作為解決依據(jù)。關(guān)于如何訂立合同，三部合同法的規(guī)定基本一致，即當(dāng)事人對合同的主要內(nèi)容協(xié)商一致的，合同成立，這個規(guī)定是對的，但不具體，一家企業(yè)想出售鋼材，向另一家企業(yè)發(fā)出要約，要約中有關(guān)貨物的數(shù)量、品質(zhì)、價格等合同的主要條款一應(yīng)俱全，對方收到要約后，同意這些主要條款，只是提出如果發(fā)生糾紛，能否在受要約人所在地的仲裁機構(gòu)或者人民法院解決，也就是說雙方在解決糾紛的地點上還沒有協(xié)商一致，這時合同是否算成立？如果一方向另一方發(fā)出要約，是通過信函發(fā)出要求十天內(nèi)答復(fù)。受要約人收到要約后，對要約內(nèi)容表示同意。并在七天內(nèi)作出答復(fù)，但由于
郵局的耽擱，信件一個月以后才到達(dá)要約人，這時合同是否算成立？合同訂立的問題非常復(fù)雜。新合同法有關(guān)合同訂立的要約、承諾的規(guī)定共有二十多條，與聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約和國際商事合同通則的規(guī)定基本一致。這些規(guī)定不能解決合同訂立中的所有問題，但是與三部合同法關(guān)于合同訂立的條款相比，要具體、完善得多，基本確立了合同訂立的規(guī)則，因此，從適應(yīng)建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的根本要求出發(fā)，有必要制定一部新合同法，使原來比較原則的規(guī)定進(jìn)一步具體化，對三部合同法中個別不一致的地方作出統(tǒng)一規(guī)定。
二、制定合同法的指導(dǎo)思想
制定合同法的指導(dǎo)思想，指的是如何解決起草過程中的各種關(guān)系，起草合同法的根本要求。全國人大常委會法工委主任顧昂然同志在第九屆全國人大二次會議上關(guān)于合同法草案的說明中指出：“制定合同法的指導(dǎo)思想是以鄧小平理論為指導(dǎo)，堅持從中國實際出發(fā)，并借鑒國外的有益經(jīng)驗，制定一部統(tǒng)一的、較為完備的合同法，以保障社會主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展。注意保持法律的連續(xù)性和穩(wěn)定性，以經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法為基礎(chǔ)，總結(jié)實踐經(jīng)驗，加以補充完善，注重可操作性，把近十年來行之有效的有關(guān)合同的行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，盡量吸收進(jìn)來，對需要增加的，盡可能作出具體規(guī)定”。
顧昂然同志這段話，最重要的是七個字，即“統(tǒng)一的、較為完備的”。怎么理解“統(tǒng)一的”？這里講的統(tǒng)一，是相對于三部合同法而言，不是相對于中國現(xiàn)有的整個合同法律體系。制定統(tǒng)一的合同法，是指在新的合同法施行后，原有的三部合同法同時廢止，合同法第四百二十八條，已經(jīng)作出這一規(guī)定。如何理解“較為完備的”？第一，要根據(jù)三部合同法實施以來在經(jīng)濟(jì)貿(mào)易和司法審判中出現(xiàn)的新情況、新問題，只要條件成熟，都應(yīng)當(dāng)相應(yīng)地作出新規(guī)定。譬如，融資租賃合同，在合同法中有專章規(guī)定；外貿(mào)代理的問題，合同法第四百零二條、第四百零三條等有規(guī)定；房地產(chǎn)中介業(yè)務(wù)，合同法規(guī)定了委托合同、行紀(jì)合同、居間合同，可以較好地解決中介業(yè)務(wù)中的權(quán)利義務(wù)問題。第二，要把近年來行之有效的行政法規(guī)、司法解釋吸收到合同法中來，使之上升為法律。第三，合同法是貿(mào)易規(guī)則，隨著經(jīng)濟(jì)全球化以及我國的對外開放，國內(nèi)貿(mào)易和涉外貿(mào)易雖有區(qū)別，但這種區(qū)別愈來愈小。制定合同法，應(yīng)當(dāng)充分
借鑒有關(guān)的國際公約和國際貿(mào)易規(guī)則，使合同法的原則、具體制度甚至具體規(guī)定，都與國際通行做法基本一致。這樣，才有利于進(jìn)一步對外開放，有利于我國的現(xiàn)代化建設(shè)。
三、合同法的適用范圍
合同法第二條規(guī)定，本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這一規(guī)定與1998年9月7日在報紙上全文公布的合同法草案相比較，有兩處作了修改。第一處修改是把“公民”修改為“自然人”。在合同法草案的征求意見過程中，有的全國人大常委會委員和專家提出，合同法既適用國內(nèi)合同關(guān)系，也適用涉外合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)對外國人作為合同法的主體問題作出規(guī)定，建議把“公民”一詞修改為“自然人”。自然人一詞，包括中國公民，也包括外國人、無國籍人。
第二處修改是把“債權(quán)債務(wù)關(guān)系”修改為“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”。合同法的適用范圍是什么，能否說合同是設(shè)立、變更，終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，對此一直有不同意見。1999年1月召開的九屆全國人大常委會第七次會議上，全國人大法律委員會建議把“債權(quán)債務(wù)關(guān)系”修改為“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”。這一修改不是實質(zhì)性修改。不能說合同法草案規(guī)定合同是債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，合同法的適用范圍比較窄，修改為民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系后適用范圍就寬了。這是鑒于對債權(quán)債務(wù)關(guān)系一詞容易引起不同的理解而做的修改。
合同法適用范圍的基本含義是什么？第一，合同法調(diào)整的是平等主體之間的民事關(guān)系。政府依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動，屬于行政管理關(guān)系，適用有關(guān)行政管理的法律，不適用合同法；法人、其他組織內(nèi)部的管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律，也不適用合同法。第二，合同法主要調(diào)整法人、其他組織之間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同關(guān)系，同時還包括自然人之間的買賣、租賃、借貸、贈與等合同關(guān)系，有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系，不適用合同法。 現(xiàn)實生活中有幾類合同是否適用合同法？一類是土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同。關(guān)于這個問題，爭論主要在合同法是否對上述合同作專章規(guī)定，而不在是否適用合同法。一種意見認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)在合同法中對土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包
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