合同法釋義（七）
為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，下面的是合同法釋義(七)，供大家參考閱讀!
《合同法》條文逐條釋義
第三十一條承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。
釋義：
此條是關(guān)于對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的承諾的效力的規(guī)定。按照一般原理，承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。因?yàn)槌兄Z是對(duì)要約的同意，其同意內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致，才構(gòu)成意思表示的一致即合意，從而使合同成立。但是，如此將不符合鼓勵(lì)交易原則。因此，現(xiàn)代合同法都規(guī)定，承諾只要不對(duì)要約作實(shí)質(zhì)性變更，也可以使合同成立。
然而，如果一概承認(rèn)對(duì)要約作出了非實(shí)質(zhì)性變更的承諾的效力，也可能違背要約人的意志，并損害要約人的利益。因此，合同法于此原則規(guī)定之外，另設(shè)例外規(guī)定，即“承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性更改的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)”。也就是說，即使是非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的變更，在以下兩種情況下承諾也不能生效：一是要約人在要約中明確表示，承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更，則受要約人作出非實(shí)質(zhì)性變更也不能使承諾生效;二是要約人及時(shí)表示反對(duì)，即要約人在收到承諾通知后，立即表示不同意受要約人對(duì)非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容所作的變更。
第三十二條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。
釋義：
此條是關(guān)于合同成立的特殊規(guī)定。合同成立在合同法上具有重要意義：第一，合同的成立旨在解決合同是否存在的問題。第二，合同的成立是認(rèn)定合同效力的前提條件，如果合同根本沒有成立，那么確認(rèn)合同的有效和無效問題就無從談起。第三，合同的成立是區(qū)分合同責(zé)任與締約過失責(zé)任的根本標(biāo)志。一般說來，在合同成立以前，因合同關(guān)系不存在，則一方的過失而造成另一方信賴?yán)娴膿p失屬于締約過失責(zé)任而不屬于合同責(zé)任范疇，只有在合同成立以后，一方違反義務(wù)才構(gòu)成對(duì)合同義務(wù)的違反并應(yīng)負(fù)合同上的責(zé)任。當(dāng)然，對(duì)于在締約之際，因未盡保護(hù)義務(wù)而致締約當(dāng)事人目的合同利益以外的其他財(cái)產(chǎn)或人身損害的，即使合同成立并生效，也構(gòu)成締約上過失責(zé)任。
原則上，合同自承諾到達(dá)時(shí)成立。但是，本條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。這可以認(rèn)為是對(duì)合同的特殊成立要件的規(guī)定。
實(shí)際上，關(guān)于書面形式對(duì)于合同而言究竟是何性質(zhì)的問題，學(xué)術(shù)界有成立要件說，證據(jù)說和生效要件說，三種觀點(diǎn)各執(zhí)一詞，莫衷一是。筆者采成立要件說。
我們認(rèn)為證據(jù)說更多地著眼于合同糾紛的解決，揭示了書面形式在明確當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)及訴訟中的重要作用。隨著我國法律的逐步完備，法律意識(shí)特別是證據(jù)意識(shí)在人們心中不斷得以強(qiáng)化，這是應(yīng)當(dāng)給予肯定的;但是，不能因注重書面形式的證據(jù)效力，而忽視了其在合同行為中影響合同成立或生效的本質(zhì)屬性。在要式合同中，書面形式是訂立合同所必須采用的方式，它的有無，首先決定了合同的成立與否;它所記載的事項(xiàng)，標(biāo)明了合同成立的時(shí)間、地點(diǎn)以及合同具體內(nèi)容，這些為日后明確當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)和判斷合同在法律上的效力，都起著決定作用。如果不是這些事項(xiàng)使合同得到法律上的承認(rèn)和保障，就無所謂合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，也就更無所謂證明合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的證據(jù)。因此，書面形式首要的是它在合同法上的效力，其次，才是用以證明當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的證據(jù)。另外，第三十六條最后也稱“……當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。”由此可見，第三十六條本身也強(qiáng)調(diào)書面形式是合同的成立要件。而主張證據(jù)說的學(xué)者由三十六條推論，得出書面形式是一種證據(jù)的理論似乎在邏輯上有混亂之嫌。
一般成立要件與一般生效要件是一種“表里”關(guān)系，即只要有當(dāng)事人作出了意思表示，法律行為就成立，這是“表象”;而只有當(dāng)符合一定標(biāo)準(zhǔn)的當(dāng)事人作出了符合一定標(biāo)準(zhǔn)的意思表示時(shí)，該法律行為才在法律上發(fā)生效力，這種“標(biāo)準(zhǔn)”就是由生效要件所規(guī)定的，是“本質(zhì)”。所以，已成立的法律行為不一定具有法律效力，而已生效的法律行為必定是已成立的。法律之所以設(shè)置成立要件與生效要件雙重標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)范法律行為，是由其立法本意決定的——一方面，當(dāng)事人作出要約承諾，其目的在于訂立合同，因此，法律對(duì)于合同成立與否不作過多規(guī)定，最大限度滿足當(dāng)事人的愿望，符合意思自治原則;另一方面，基于一定社會(huì)價(jià)值取向，是否給予一項(xiàng)合同以法律上的承認(rèn)，法律必然對(duì)其加以嚴(yán)格規(guī)定，防止那些表面合法，但實(shí)質(zhì)內(nèi)容有害的合同產(chǎn)生效力，危害社會(huì)，這也是法律存在的本旨所在。
依此類推，書面形式是合同形式的一種，也即當(dāng)事人表達(dá)其意思表示的一種形式。當(dāng)法律規(guī)定書面形式為某類合同的法定形式時(shí)，其意義在于訂立該合同時(shí)，除了有當(dāng)事人作出意思表示外，還必須將意思表示記載于書面上，否則，法律不承認(rèn)該合同存在。在書面形式作為合同的約定形式時(shí)，對(duì)當(dāng)事人同樣具有約束力，甚至在沒有反證時(shí)，可排除法律任意規(guī)定之適用。可見，無論書面形式作為法定形式還是約定形式，都是對(duì)于合同成立與否的規(guī)定，也就是將其作為某類合同的特別成立要件。假如將書面形式視為生效要件而非成立要件，則不僅在性質(zhì)上不符，而且更易造成混淆。(此處主要參考張谷《合同與合同書》一文)
第三十三條當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。
釋義：
此條是關(guān)于要求簽訂確認(rèn)書的合同的成立時(shí)間的規(guī)定。
關(guān)于確認(rèn)書的性質(zhì)，學(xué)術(shù)界存在兩種不同的觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為確認(rèn)書是合同的特別成立條件，并非是承諾的組成部分。在承諾生效的條件下，雙方還需要簽訂確認(rèn)書才能夠?qū)е潞贤闪�。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，確認(rèn)書是合同的最終承諾，或者說是承諾的最終組成部分。在做出確認(rèn)書之前，合同并沒有承諾。我們贊成后一種觀點(diǎn)。
確認(rèn)書通常適用于對(duì)雙方達(dá)成的初步協(xié)議的確認(rèn)，而不適用于以合同書形式訂立合同的情況。因?yàn)樵谝院贤瑫问接喠⒑贤�，雙方已經(jīng)在合同書上簽字蓋章，不可能再重新確認(rèn)。除非當(dāng)事人事先在合同中明確授權(quán)一方可在某個(gè)時(shí)期內(nèi)再次確認(rèn)，否則，一方事后再提出確認(rèn)，將構(gòu)成違約。如果雙方先前已經(jīng)達(dá)成了協(xié)議，但合同允許一方事后確認(rèn)，后來當(dāng)事人又簽署了確認(rèn)書，而且確認(rèn)書對(duì)原先的協(xié)議進(jìn)行了修改和補(bǔ)充，該確認(rèn)書確認(rèn)的內(nèi)容是否有效?我認(rèn)為，確認(rèn)書原則上只適用于對(duì)初步協(xié)議的確認(rèn)，不應(yīng)當(dāng)適用于對(duì)已經(jīng)成立的合同的確認(rèn)。如果當(dāng)事人在合同中約定，在合同成立后一方仍然有權(quán)最后作出確認(rèn)，這實(shí)際上并不是賦予其確認(rèn)權(quán)，而是賦予其單方面變更、修改、補(bǔ)充合同的權(quán)利。一旦一方作出重新的確認(rèn)，另一方對(duì)此未表示異議，則雙方實(shí)際上已達(dá)成變更合同的協(xié)議。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照變更后的協(xié)議履行。當(dāng)然，原先的協(xié)議中未修改和補(bǔ)充的部分仍然有效。
當(dāng)然，確認(rèn)書的簽訂的前提是合同還沒有成立，至于承諾人在已作出承諾以后，又提出簽定確認(rèn)書的問題，則實(shí)際上將要推翻或否認(rèn)已經(jīng)成立的合同，因此構(gòu)成違約。
第三十四條承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的.，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。
釋義：
此條是關(guān)于合同成立地點(diǎn)的規(guī)定。合同的成立地對(duì)于確定法院管轄權(quán)及選擇法律的適用都具有重要意義，因此明確合同成立的地點(diǎn)十分重要。
一般認(rèn)為，承諾生效的地點(diǎn)就是合同成立的地點(diǎn)。然而，在以數(shù)據(jù)電文訂立的合同中，如何確定合同成立的地點(diǎn)，則值得研究。根據(jù)《電子商務(wù)示范法》第15條第4款的規(guī)定：“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有營業(yè)地的地點(diǎn)視為其發(fā)出地點(diǎn)，而以收件人設(shè)有營業(yè)地的地點(diǎn)視為其收到地點(diǎn)，就本款的目的而言：(1)如發(fā)端人或收件人有一個(gè)以上的營業(yè)地，應(yīng)以對(duì)基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營業(yè)地為準(zhǔn)，又如果并沒有任何基礎(chǔ)交易，則以其主要的營業(yè)地為準(zhǔn);(2)如發(fā)端人或收件人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)。”從該示范法規(guī)定來看，只是對(duì)數(shù)據(jù)電文的收到問題作出了規(guī)定，而并不是對(duì)生效的地點(diǎn)作出的規(guī)定。值得注意的是，示范法對(duì)數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間采取了不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)。收到時(shí)間以收件人指定的或當(dāng)事人檢索到的非指定系統(tǒng)為準(zhǔn)。而對(duì)發(fā)出與收到的地點(diǎn)，示范法采取的判別標(biāo)準(zhǔn)是“營業(yè)地”。這種將行為的時(shí)間與地點(diǎn)分別界定的方法適應(yīng)了現(xiàn)代電子商務(wù)的發(fā)展情況。此種規(guī)定照顧到了這樣一種情況，即電子商務(wù)中經(jīng)常發(fā)生當(dāng)事人收件系統(tǒng)所在地與當(dāng)事人的營業(yè)地不一致的現(xiàn)象。這一規(guī)定不僅解決了文件收到地與營業(yè)地不一致的問題，而且也因?yàn)榇_定了合同成立的地點(diǎn)而有利于確定法院的管轄、稅款的征收等問題。該條規(guī)定也為我國合同法所采納。合同法第34條第2款規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。”與示范法規(guī)定所不同的是，示范法規(guī)定的是數(shù)據(jù)電文的收到地點(diǎn)，而合同法規(guī)定的是合同的成立地點(diǎn)。兩者顯然是有一定的區(qū)別的。表現(xiàn)在：一方面，示范法的這一規(guī)定不僅適用于承諾文件的收到地點(diǎn)，還包括要約文件的收到地點(diǎn)。另一方面，從實(shí)踐來看，數(shù)據(jù)電文的收到不一定導(dǎo)致合同的成立，如當(dāng)事人約定了在需要特別確認(rèn)的情況下，即使收到了承諾的信件，在沒有確認(rèn)之前，合同也不成立�？梢�，示范法的規(guī)定更為合理。
本條第2款規(guī)定，吸收了國際民事立法的成果，適應(yīng)了現(xiàn)代社會(huì)電子商務(wù)活動(dòng)的需要，是我國合同法現(xiàn)代化的標(biāo)志之一。
第三十五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
釋義：
本條是關(guān)于以合同書形式訂立的合同的成立地點(diǎn)的規(guī)定。從原則上說，承諾生效的地點(diǎn)就是合同成立的地點(diǎn)。但也要根據(jù)合同為不要式或要式而有所區(qū)別。不要式合同應(yīng)以承諾發(fā)生效力的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)，而要式合同則應(yīng)以完成法定或約定形式的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。根據(jù)本條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
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