訂立承攬合同條款需注意的問題

　　在當今不斷發(fā)展的世界，合同的使用頻率呈上升趨勢，在達成意見一致時，制定合同可以享有一定的自由。那么正式、規(guī)范的合同是什么樣的呢？以下是小編為大家整理的訂立承攬合同條款需注意的問題，希望對大家有所幫助。

　　注意的問題1：

　　我國《合同法》規(guī)定承攬合同的主要內(nèi)容應包括，承攬的標的、數(shù)量、質(zhì)量、報酬、承攬方式、材料的提供、履行期限、驗收標準和方法等條款�！逗贤�法》聽列舉的上述合同應包括的內(nèi)容雖然是示范性的，但從維護交易安全、避免合同履行中發(fā)生爭議的角度出發(fā)，訂立承攬合同應對上述內(nèi)容作出約定，并盡量規(guī)定明確、具體，從而避免不必要的糾紛，使合同得以順利履行。承攬合同是以完成一定的工作為目的的合同，合同的標的是特定的工作成果。根據(jù)承攬合同的特點，訂立合同時還應注意以下問題。

　　一、訂立承攬合同標的條款應注意的問題

　　承攬合同的標的是特定的勞動成果，具有特定性，當事人在訂立合同時應當具體準確地寫明定作物的名稱或項目，不能模糊使人產(chǎn)生歧義：應注意加工物是否是合法物，審查加工物是否是法律禁止物，是否需經(jīng)有關(guān)部門批準才允許加工，如果加工物是法律聽禁止的物則導致合同無效，給雙方帶來經(jīng)濟損失，甚至承擔行政、刑事責任。如對特定物的加工需經(jīng)有關(guān)部門批準，則應辦理有關(guān)報批手續(xù)后方可訂立合同。同時還應注意承攬的標的物是否構(gòu)成對他人合法權(quán)益(如知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密等)的侵犯，否則會導致當事人承擔侵權(quán)責任。

　　二、訂立承攬合同質(zhì)量條款應注意的問題

　　當事人訂立承攬合同的目的是得到質(zhì)量合格的定作物，有關(guān)定作物質(zhì)量方面的約定就十分重要�！逗贤�法》規(guī)定當事人對質(zhì)量約定不明的補救措施，應按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或符合合同目的的特定標準履行。訂立合同時，對定作物的質(zhì)量的規(guī)定應當明確具體，不能簡單或者模棱兩可，這既能保證承攬人按照質(zhì)量約定進行加工，也便十定作人日后對定作物的檢驗、驗收和利用對質(zhì)量要求有特殊要求的，當事人可以協(xié)商確定，也可以附有相應的圖紙或質(zhì)量說明等質(zhì)量資料，對相關(guān)的質(zhì)量資料，當事人均應簽字確認。有時僅憑文字的表述難以對質(zhì)量問題進行準確描述，可以通過實物樣品來更進一步明確質(zhì)量要求，實踐中可以以樣品作為驗收的標準，在確定樣品以后，應由當事人雙方進行封存，最好各執(zhí)一份妥善保管，必要的話也可以到公證部門進行公證，以免就樣品發(fā)生爭議。就樣品還可以附有質(zhì)量說明，如果樣品和質(zhì)量說明出現(xiàn)不一致時侯，一般應以質(zhì)量說明為準。

　　對短期內(nèi)難以發(fā)現(xiàn)質(zhì)量缺陷的，應在合同中約定質(zhì)量保證期在質(zhì)保期內(nèi)發(fā)生的質(zhì)量問題，除山定作人自身保管、使用不當以外，由承攬人負責無償修復或者更換，造成定作人損失的，還應承擔賠償責任。質(zhì)保期的約定應當合理，質(zhì)保期過長，會增加承攬人的責任，反之則不利于保護定作人的利益。

　　三、訂立原材料的供應和使用條款應注意的問題

　　由承攬人提供原材料的，應在合同中規(guī)定原材料的質(zhì)量標準，承攬人必須依照合同規(guī)定選用原材料，并接受定作人的檢驗，承攬人隱瞞原材料缺陷或者使用不符合合同規(guī)定原材料而影響定作物質(zhì)量時，定作人有權(quán)要求重作、修理、減少價款或解除合同。

　　由定作人提供原料的，訂立合同時應規(guī)定原材料交付的時間、數(shù)量、質(zhì)量、交接地點、方式等，承攬人對原材料應及時檢驗，不符合要求的應立即通知定作人更換或補齊。承攬人對定作人提供的原材料不得擅自更換，對修理的物品不得偷換零件。同時還應對原材料消耗定額，以及超出定額部分材料費用的承擔作出約定，以明確責任，避免履行過程中出現(xiàn)糾紛。

　　四、訂立承攬合同價款條款應注意的問題

　　對承攬方而言，履行承攬合同的目的是為了獲取經(jīng)濟利益，對于價款數(shù)額應當在合同中明確規(guī)定，價款條款應包括貨幣種類、金額或計算方法、履行期限和結(jié)算方式等。應當注意的是，在合同履行過程中，不論定作人或承攬人提供原材料，均會涉及原材料損毀風險的承擔，或一方違約后違約金確定問題。為避免產(chǎn)生不必要的爭議，訂立合同時，應將原材料的材料費和酬金的金額或計算方法分別予以規(guī)定，以便區(qū)分明確責任。

　　五、承攬合同在交付驗收條款方面應注意的問題

　　交付與驗收是完成定作物后與定作人的交接，也是實踐中容易產(chǎn)生糾紛的環(huán)節(jié)。當事人應對交付加工物的地點、時間作出約定。履行地不明確的，應在履行義務方營業(yè)地履行。而交付時間應按照合同約定來確定，交付時間不僅影響承攬人工作、定作人對定作物的利用，還影響定作物風險的承擔，當事人可以約定一定的交付期限，承攬人可在期限內(nèi)任何時間交付定作物。承攬人通知后，定作人拒絕受領(lǐng)的，承攬人可以選擇提存定作物或行使留置權(quán)。

　　《合同法》規(guī)定，承攬人交付定作物后，定作人應當在約定的檢驗期內(nèi)檢驗，沒有約定檢驗期的，應當及時檢驗。如果加工物不符合要求，檢驗期內(nèi)應當將數(shù)量、質(zhì)量不符合約定的情況通知對方，否則視為數(shù)量或質(zhì)量符合約定。實踐中，當事人對是否及時檢驗往往發(fā)生爭議，而加工物的檢驗期限過長，也不利于保護承攬人的利益，所以在簽訂合同時，當事人應對檢驗期作出明確的約定。對比較復雜，時間較長的，當事人可以約定檢驗的次數(shù)、時間以及標準，由定作人對階段性工作作出評價，定作人的確認，可以作為承攬人工作符合要求的依據(jù)。

　　當事人還可以約定由第三方或有資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對定作物進行檢驗，對符合約定的工作成果，定作人應當及時接收，超過規(guī)定期限受領(lǐng)的，不僅定作物的風險由定作人承擔，還應向承攬人支付實際支出的保管費和其他費用。

　　六、訂立承攬合同的保密條款應注意的問題

　　承攬合同中，承攬人工作一般技術(shù)性比較強，有的還需要定作人提供技術(shù)資料。為避免承攬人泄露或不適當利用獲知的技術(shù)或者商業(yè)秘密，保護定作人的利益，在訂立合同時，需要訂立保密條款。保密條款應具備以下內(nèi)容：

　　1.秘密信息的定義

　　如果簡單地將保密信息內(nèi)容定義為商業(yè)秘密，對提供信息方不利，因為商業(yè)秘密的構(gòu)成需具備四個條件，即需為不為公眾知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性，以及權(quán)利人采取了保密措施。當事人一旦發(fā)生爭議按商業(yè)秘密要件確定遭受侵權(quán)信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密，才能確定是否違約。所以訂立合同時大都規(guī)定不論信息是否能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，均為保密信息的范圍。

　　2.保密制度

　　當事人應約定保密制度，即采取什么措施和制度來約束負有保密義務的一方比如約定含有保密內(nèi)容的資料名稱、保密措施等。是否按保密制度約定履行，也可作為衡量義務人是否違約的標志：

　　3.違約責任

　　應明確義務人違反保密義務應承擔的違約責任，主要規(guī)定經(jīng)濟損失或違約金。因為秘密信息為無形資產(chǎn)，其價值不便衡量，造成的損失當事人也難以舉證，雙方訂立合同時，應明確損失的計算方法或違約金。

　　七、訂立承攬合同留置條款應注意的問題

　　《合同法》第264條規(guī)定，定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)。承攬人享有的留置權(quán)是法定擔保物權(quán)，無須合同約定。承攬人在依法留置定作物后，應當通知定作人在一定期限內(nèi)履行相應的義務，訂立合同時可以對該期限進行約定。《合同法》規(guī)定的期限應不少于2個月。承攬人只有在規(guī)定的期限屆滿時，才能處分定作物。承攬人通過折價的方式處分定作物應與定作人協(xié)商，通過拍賣、變賣方式處分定作物，應將有關(guān)情況及時通知定作人。承攬人在留置定作物期間，可以收取定作物孳息，享有必要的使用權(quán)，將報酬請求權(quán)轉(zhuǎn)讓時，留置權(quán)也可一同轉(zhuǎn)讓。留置權(quán)作為為承攬人設(shè)立的權(quán)利，當事人可以約定選擇放棄。

　　此外，在司法實踐中，也經(jīng)常出現(xiàn)當事人之間對形成承攬關(guān)系或雇傭關(guān)系發(fā)生爭議的情形、如甲酒店因裝修，要求乙為甲酒店制作櫥具，雙方協(xié)商按照做工天數(shù)支付乙的報酬并由甲提供午餐，后乙因工作過程中被電鉆割傷造成各種損失5000余元，乙訴至法院，要求甲酒店賠償其損失。該糾紛的解決首先應確定甲乙間形成何種法律關(guān)系。如果認定當事人之間系承攬合同關(guān)系，則乙作為承攬人在完成工作過程中造成的自身損害，定作人甲不承擔合同責任，除非甲對定作工作指示存有過失。而如成立雇傭關(guān)系，雇工在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔責任。顯然主張承攬關(guān)系對甲有利而主張雇傭關(guān)系對乙有利。那么實踐中如何區(qū)分雇傭與承攬關(guān)系呢?所謂雇傭關(guān)系是指受雇傭人在一定或不特定的期間內(nèi)，從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務活動，雇傭人接受受雇傭人提供的勞務并按約定給付報酬的權(quán)利義務關(guān)系。

　　承攬關(guān)系是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的權(quán)利義務關(guān)系。而實踐中僅從定義也很難對二者進行區(qū)分，筆者認為，實踐中判斷是承攬關(guān)系還是雇傭關(guān)系，還應從合同履行具體情況進行區(qū)分，首先，從當事人權(quán)利義務的確定看，雇傭關(guān)系中，雇主得到的是雇工所付出的勞務，這種勞務雖然也包括一定的技術(shù)，但通常技術(shù)含量比較低，而雇主支付的報酬所包含的也一般僅為勞動力的價值，承攬關(guān)系中，承攬人所付出的首先是一定的技術(shù)成果，其次才包括一定的勞務。《合同法》規(guī)定承攬事項包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作，承攬的事項應當具有一定的特殊性，包含一定的技術(shù)成分，需要承攬人具備相應的設(shè)備條件并以自己的設(shè)備、技術(shù)勞動完成主要的工作成果，而定作人支付的報酬也含有技術(shù)成分的價值和一定的利潤。

　　其次，從履行過程看，雇傭關(guān)系中當事人地位并不是平等的，雇主需為受雇人提供必要合理的勞動條件和安全保障，同時對受雇人提供的勞務進行監(jiān)督和管理，受雇人則按雇主意志進行工作，聽從雇主的安排，受雇人工作地點一般由雇主指定。承攬關(guān)系中當事人地位是平等的，承攬過程中承攬人有權(quán)決定自己的工作方式和過程，雖然定作人也享有必要的監(jiān)督檢驗權(quán)，但這種監(jiān)督和檢驗權(quán)是針對承攬人的工作結(jié)果，并不是針對承攬人所提供的勞務，承攬人也不受定作人的組織和管理約束，工作地點由承攬人自行決定。

　　具體到上面所舉案件而言，乙在不特定期間按照甲的要求提供特定的勞務，雖然乙以自己設(shè)備完成工作，所提供的勞務也有一定技術(shù)含量，但甲以每人每天勞動報酬的方式結(jié)算，而不是以勞動成果作為支付報酬的對象，且甲為乙提供勞動條件，在一定程度上對乙的工作進行組織管理，故應認定甲乙之間成立的是雇傭關(guān)系。

　　注意的問題2：

　　一、簽訂承攬合同需要注意的問題有哪些？

　　在訂立承攬合同時應注意以下一些問題：

　　1.對承攬人的資格限制及其工作成果的特定性。定作人應根據(jù)要完成工作的質(zhì)量要求和承攬人的加工、定作、修理等方面的能力來簽訂合同；

　　2.注意區(qū)分價款和酬金，定金和預付款。在承攬合同中，既有以價款形式償付承攬人產(chǎn)品的，也有以酬金形式支付承攬人勞務的。而價款和酬金是有區(qū)別的，在違約金核定比例計算方式等方面，就有不同。

　　3.關(guān)于材料和工作成果的檢驗。不管是定作人提供的材料，還是承攬人提供的材料，對方都應及時按約定條件進行檢驗。定作人在接受承攬人交付的工作成果時，也應當進行檢驗。

　　二、承攬合同成立的條件有哪些？

　　承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。符合以下條件，承攬合同成立：

　　1.承攬人和定作方具備相應的民事行為能力；

　　2.雙方意思表示一致；

　　3.承攬合同的內(nèi)容和形式不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不違背公序良俗。

　　三、承攬合同糾紛管轄地。

　　承攬合同糾紛由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。找法網(wǎng)提醒，合同履行地應為合同規(guī)定義務履行的地點。加工承攬合同主要是以承攬方按照定作方的特定要求完成加工生產(chǎn)任務為履約內(nèi)容的，承攬方履約又是以使用自己的設(shè)備、技術(shù)、人力為前提條件的。因此，加工承攬方所在地應為合同規(guī)定義務履行的地點，即合同履行地。

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