關(guān)于合同訂立的一般程序

　　合同的成立必須基于當(dāng)事人的合意，即意思表示一致。合同訂立的過程就是當(dāng)事人雙方使其意思表示趨于一致的過程。這一過程在合同法上稱為要約和承諾。

　　一、要約的概念及其必要條件

　　1、約是指一方當(dāng)事人向他人作出的以一定條件訂立合同的意思表示。

　　前者稱為要約人，后者稱為受要約人。

　　要約要取得法律效力，應(yīng)該具備如下條件：

　　(1)要約是由特定人作出的意思表示。

　　這一特定的人是自然人還是法人，是本人還是代理人可以在所不問，便他必須是在客觀上可以確定的人。只有這樣，受要約人才能對之承諾。

　　(2)要約必須具有訂立合同的意圖。

　　要約人應(yīng)表明，一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束，與之建立合同關(guān)系。

　　(3)要約必須是向相對人發(fā)出的意思表示。

　　否則，就沒有承諾的對象，也不可能有承諾法律效果的產(chǎn)生。要約的相對人可以是特定的人，也可以是不特定的人。向特定的人發(fā)出要約，通常是某一具體的法人或自然人。向不特定的人發(fā)出要約，一般是指向社會公眾社會發(fā)出的要約，如懸賞廣告。

　　(4)要約的內(nèi)容必須具體、確定。要約的目的在于取得相對人的承諾，建立合同關(guān)系。要約能否為相對人所接受，關(guān)鍵是擬訂立的合同對其亦有利。

　　因此，要約除須表明要約人訂立合同的愿望以外，還須表明擬訂立合同的主要條款，如標的、數(shù)量和質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、地點和方式，違約責(zé)任，爭議的處理方法以及要求對方答復(fù)的期限等，以供被要約人考慮是否承諾。

　　在合同實務(wù)中，應(yīng)該注意要約與要約邀請的區(qū)別。

　　要約邀請，也稱要約引誘，是指行為人邀請他人向其提出要約。

　　要約引誘不是合同訂立的必要程序，因而不具有法律意義，即對行為人不具法律約束力。

　　雖然要約邀請的最終目的也是為了訂立合同，但它本身不是要約而是邀請他人向自己提出要約，由此而發(fā)的要約，須經(jīng)發(fā)出要約邀請的一方表示承諾，合同才能成立。

　　可見，要約邀請確切地說，僅是當(dāng)事人訂立合同的一種預(yù)備行為。在實際生活中，拍賣公告、招標、寄送商品目錄及價目表、廣告等，都是較為常見的要約邀請。

　　二、要約的形式

　　要約作為一種意思表示，可以以書面形式作出，也可以以對話形式作出。

　　書面形式，包括信函、電報、電傳傳真等函件。

　　究竟以什么形式作出，應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定或具體合同而定。

　　法律規(guī)定某種要約必須采用書面形式的，應(yīng)依照法律規(guī)定;無法律規(guī)定的，當(dāng)事人可視具體合同自由選擇要約形式。

　　三、要約的法律效力和要約的撤回、撤銷

　　要約的生效時間因要約形式的不同而不同。對話形式的要約自受要約人了解時發(fā)生效力;書面形式的要約于到達受要約人時生效。

　　采用數(shù)據(jù)電文式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達。

　　從理論上說，要約的效力包括對要約人的拘束力和對受要約的拘束力兩個方面。但在事實上，要約通常對于受要約人的拘束力和對受要約人沒有拘束力。受要約人接到要約后，只是在法律上取得承諾的權(quán)利，并不因此承擔(dān)必須承諾的義務(wù)。要約的拘束力，一般是指在要約的有效期間內(nèi)，要約人不得隨意改變要約的內(nèi)容，更不得隨意撤回要約。否則，由此而給受要約人造成損害的，必須承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任。

　　但是，屬于以下情況之一的，要約對要約人不再具有拘束力：(1)拒絕要約的通知到達要約人的;(2)要約人依法撤銷要約的;(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾的;(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的;(5)要約人死亡或喪失民事行為能力，或者作為法人的要約人被撤銷的。

　　要約生效前是可以撤回的。要約人撤回要約，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ桨l(fā)出通知。

　　撤回要約的通知先于或同時到達對方的，撤回生效。

　　撤回通知按照通常情形可以先期到達或者同時到達對方，因途中障礙而遲到的，收到人應(yīng)當(dāng)于收到撤回通知時立即將遲到的情形通知對方;未立即通知對方的，視為撤回通知未遲到。

　　遲到的撤回通知無效。

　　要約也是可以撤銷的。

　　撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

　　有下列情形要約不得撤銷：(1)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷;(2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

　　四、承諾的概念及其必備條件

　　1、承諾的概念。

　　承諾，是指受要約人在合理期限內(nèi)完全同意要約內(nèi)容的意思表示。

　　有效的承諾，必人備如下條件：

　　(1)承諾必須由受要約人作出。

　　要約和承諾是一種有相對人思表示，因此，承諾非受要約人作出不可。

　　受要約人以外的任何第三人即使知道要約的內(nèi)容并對此作出同意的意思表示，也不能認為是承諾。

　　受要約人，通常是指受要約人本人，但也包括其授權(quán)的代理人。

　　代理人在授權(quán)范圍內(nèi)所作的承諾與受要約人的承諾具有同等效力。

　　(2)承諾必須是在合理期限內(nèi)向要約人發(fā)出。

　　所謂“合理期限內(nèi)”是指：要約確定承諾期限的，所確定的期限內(nèi)即為合理期限;要約未確定承諾期限的，通常認為合理的時間內(nèi)即為合理期限。

　　(3)承諾必須與要約的內(nèi)容相一致。

　　若受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更者，則是一種新的要約。

　　所謂“實質(zhì)性變更”，是指有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更。

　　2、承諾的形式。

　　作為意思表示的承諾，其表現(xiàn)形式應(yīng)與要約相一致，即要約以什么形式作出，承諾也應(yīng)以什么形式作出。

　　承諾的形式還應(yīng)注意三個問題：(1)對于以對話形式作出要約的承諾，除要約有期限外，一般應(yīng)即時作出，過后承諾的，要約人有權(quán)拒絕。

　　(2)依法必須以書面形式訂立的合同，其承諾必須以書面形式作出。

　　(3)除有特別規(guī)定或約定外，沉默不能視為承諾的形式。

　　3、承諾的生效時間和承諾撤回。

　　承諾的生效，也就意味著合同成立，因此，承諾時間至關(guān)重要。

　　在我國，承諾生效時間按《合同法》的規(guī)定是：“承諾通知到達要約人時生效。

　　承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效”。

　　采用數(shù)據(jù)電文訂立合同的，其承諾到達時間，與前述采用此種形式的要約到達時間相同。

　　承諾生效前也是可以撤回的。

　　承諾撤回的程序、要求，與要約撤回的程序，要求完全相同。

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