如何防范特許經(jīng)營合同風(fēng)險
導(dǎo)語：特許經(jīng)營合同風(fēng)險應(yīng)該如何防范，今天我們就來了解一下吧!
如何防范特許經(jīng)營合同風(fēng)險
1、審慎考察商業(yè)特許經(jīng)營的特許人主體資質(zhì)。
簽訂商業(yè)特許經(jīng)營合同之前，被特許人應(yīng)當(dāng)首先對特許人主體資格做一個盡職調(diào)查，了解特許人是否符合《條例》第七條規(guī)定資質(zhì)，有沒有“一年兩店”的經(jīng)營能力和條件，而且應(yīng)該對特許人進行實地考察，考量特許人現(xiàn)有直營店和加盟店經(jīng)營狀況以及確認特許人的直營店數(shù)額符合規(guī)定。然后還需要對自己所做的此項特許經(jīng)營投資，作出一個商業(yè)投資的價值評估，切忌貿(mào)然地與不符合主體資質(zhì)、經(jīng)營能力和條件較差的特許人簽訂商業(yè)特許經(jīng)營合同，避免經(jīng)濟損失。
同時《條例》也要求特許經(jīng)營必須是具備經(jīng)營條件的企業(yè)，如果特許人不具備特許經(jīng)營資質(zhì)即從事特許經(jīng)營活動的，則由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，沒收違法所得，處10萬元以上50萬元以下的罰款，并予以公告。如果企業(yè)以外的其他單位和個人作為特許人從事特許經(jīng)營活動的，則由商務(wù)主管部門責(zé)令停止非法經(jīng)營活動，沒收違法所得，同樣并處10萬元以上50萬元以下的罰款。
2、強化并規(guī)范具體的合同條款，細化違約責(zé)任，預(yù)防糾紛。
美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會和日本連鎖加盟協(xié)會都制定了比較完備的連鎖加盟業(yè)法規(guī)，對于連鎖加盟合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)、合同的期限、中止及更新、使用連鎖加盟權(quán)的地區(qū)和商店所在地等方面都有清晰而完整的規(guī)定。而我國目前還沒有這方面專門性的法律規(guī)定，僅一部《條例》在法律責(zé)任上還尚未體現(xiàn)對違法合同條款行為的更多的處罰即責(zé)任承擔(dān)。因此，在簽訂《商業(yè)特許經(jīng)營合同》時，強化并規(guī)范具體的合同條款，細化違約責(zé)任，就顯得尤為重要，比如在最容易引起糾紛的是特許人供貨質(zhì)量遲延或者供貨不合格甚至導(dǎo)致侵害消費者權(quán)益事件等行為，其責(zé)任由誰承擔(dān)問題，建議雙方當(dāng)事人可以在合同內(nèi)明確各自的具體責(zé)任;而在合同的解除、終止條款中，也可以一一列出具體情形;特許人也可以通過競業(yè)禁止保護自己的商業(yè)秘密，有權(quán)要求被特許人依據(jù)法律規(guī)定或合同約定，在經(jīng)營期及結(jié)束后一定期限內(nèi)不得從事與特許人相競爭的經(jīng)營活動，這也避免了被特許人違背特許經(jīng)營目的而使用特許人的商業(yè)秘密;另外，對于雙方約定需要履行的義務(wù)，同樣需要有相應(yīng)違約條款來支持，一旦出現(xiàn)不履行義務(wù)情形出現(xiàn)，即有相應(yīng)條款約束，這樣可以起到預(yù)防糾紛，減少經(jīng)濟損失的作用。
3、仔細審閱合同條款，對格式合同條款應(yīng)當(dāng)敢于表達簽約人的真實意思。
對于《商業(yè)特許經(jīng)營合同》中的格式條款，被特許人應(yīng)當(dāng)認真審閱和理解該合同條款，對于可以做到或者應(yīng)該做到的合同條款予以確認，但對于自己無法做到或者是一般人都難以做到的合同條款，應(yīng)當(dāng)及時指出，并在合同最后的“其他約定條款”中一一特別提出來，形成特別條款而優(yōu)先適用的約定條款，維護自身的合法利益。
當(dāng)然，如果在訴訟、仲裁過程中，法官、仲裁員也會對類似這種行業(yè)性的格式條款進行審查，如發(fā)現(xiàn)提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利、甚至是侵權(quán)的情形出現(xiàn)，屬嚴重違反了公平原則，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《合同法》第四十條、第四十一條的規(guī)定，確認該條款無效，同時對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。這是格式條款的特殊解釋原則，又稱為“疑義利益解釋規(guī)則”或“不利解釋規(guī)則”。此種解釋規(guī)則源于羅馬法“有疑義應(yīng)為表意者不利益”的解釋原則，其后為各國法學(xué)界所接受，并為英美法和大陸法所采用。這個原則的適用，在商業(yè)特許經(jīng)營活動中起著保護被特許人利益的重要作用。
4、關(guān)注和查閱商業(yè)特許經(jīng)營的特許人企業(yè)備案狀況，慎重考慮是否和如何與備案的特許人或者沒有備案的特許人簽訂合同。
當(dāng)事人在訂立特許經(jīng)營合同時應(yīng)考慮特許人合同備案事宜。因為特許經(jīng)營中往往涉及商標、專利等知識產(chǎn)權(quán)的許可、授權(quán)使用等問題，根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，這類協(xié)議需要向相關(guān)管理部門備案。比如特許經(jīng)營涉及專利許可并按照《專利法》及其實施細則的有關(guān)規(guī)定簽訂專利許可合同的，應(yīng)該按照《專利實施許可合同備案管理辦法》的規(guī)定辦理備案事宜;涉及商標使用許可的，特許人在開展特許經(jīng)營活動之前應(yīng)按照《商標法》及其實施細則的規(guī)定辦理商標使用許可合同備案事宜。外商投資企業(yè)從事特許經(jīng)營活動的，除了需要獲得有關(guān)部門審批之外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)《條例》的規(guī)定，在每年第一季度將上一年度簽訂的特許經(jīng)營合同的`情況向商務(wù)主管部門報告。當(dāng)國有企業(yè)參與到特許經(jīng)營活動時，根據(jù)1997年財政部《企業(yè)連鎖經(jīng)營有關(guān)財務(wù)管理問題的暫行規(guī)定》第十七條規(guī)定：“國有企業(yè)與集體、‘私營’、‘三資’等其他所有制形式的企業(yè)連鎖時，國有連鎖企業(yè)應(yīng)將連鎖經(jīng)營合同等有關(guān)資料報送同級財政部門、國有資產(chǎn)管理部門和企業(yè)主管部門審核、備案，以防止國有資產(chǎn)流失。”所以國有企業(yè)進行特許經(jīng)營活動時，也必須到有關(guān)部門進行合同備案。同時，《條例》也規(guī)定特許人未依照規(guī)定向商務(wù)主管部門備案的，由商務(wù)主管部門責(zé)令限期備案，處1萬元以上5萬元以下的罰款;逾期仍不備案的，處5萬元以上10萬元以下的罰款，并予以公告。但是，由于特許經(jīng)營企業(yè)是否依法備案并不影響商業(yè)特許經(jīng)營合同的效力，因此，被特許人必須慎重考慮是否和如何與備案的特許人或者沒有備案的特許人簽訂合同，才能是實現(xiàn)經(jīng)濟利益雙贏。
5、特許人依法進行信息披露，被特許人依法承擔(dān)商業(yè)秘密保密責(zé)任，有利于合同的順利簽訂。
2007年我國商務(wù)部頒布了《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》，其中第五條規(guī)定了商業(yè)特許經(jīng)營的特許人應(yīng)當(dāng)向被特許人披露信息的范圍。第七條規(guī)定特許人向被特許人披露信息前，有權(quán)要求被特許人簽署保密協(xié)議。《條例》第二十三條也規(guī)定特許人向被特許人提供的信息應(yīng)當(dāng)真實、準確、完整，不得隱瞞有關(guān)信息，或者提供虛假信息。如果特許人違反《條例》規(guī)定的信息披露規(guī)則，被特許人向商務(wù)主管部門舉報并經(jīng)查實的，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，處1萬元以上5萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的，處5萬元以上10萬元以下的罰款，并予以公告。
因此，被特許人在簽訂商業(yè)特許經(jīng)營合同之前，應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注特許人是否真實、準確、完整地披露企業(yè)和經(jīng)營信息，不要被企業(yè)的廣告、網(wǎng)站、畫冊等宣傳所迷惑，針對與經(jīng)營有關(guān)的信息，可以直面向特許人了解;同樣，特許人在被特許人要求提供與經(jīng)營有關(guān)的各種信息之前，有權(quán)要求被特許人簽署保密協(xié)議，以免企業(yè)的商業(yè)秘密等信息的泄露，有效地維護企業(yè)合法權(quán)益。特許人依法進行信息披露，被特許人依法承擔(dān)商業(yè)秘密保密責(zé)任，有利于合同的順利簽訂。
6、完善合同條款，保護特許人知識產(chǎn)權(quán)，擬在商業(yè)特許經(jīng)營合同內(nèi)加入相應(yīng)保護條款。
商業(yè)特許經(jīng)營資源是特許人企業(yè)生存的最重要的保障。所謂特許經(jīng)營資源，除了專指企業(yè)的注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等無形資產(chǎn)外，還包括企業(yè)的獨特的裝修方案、經(jīng)營方式、管理模式等，甚至還包括企業(yè)獨特的制作設(shè)備、用品外觀、廣告用語等。這些經(jīng)營資源凝聚了特許人的汗水和智慧，同時，特許人需要投入大量的資金維系和創(chuàng)新自己的經(jīng)營資源，這是特許人賴以生存并發(fā)展壯大的核心價值所在。因此，特許人可以考慮通過申請注冊商標、著作權(quán)登記、申請專利(包括外觀設(shè)計、實用新型、發(fā)明)等方式，依法獲得經(jīng)營資源的合法權(quán)利，發(fā)現(xiàn)侵權(quán)現(xiàn)象，即可維護自己的合法權(quán)利。尤其是可以在《商業(yè)特許經(jīng)營合同》中對合同終止后，注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的終止使用的辦法和措施做出明確的具有可操作性的約定，如直接約定一個賠償方式和金額。同時，在合同中加入“不競爭”條款，即約定被特許人(企業(yè)或個人)的投資人或者主要負責(zé)人在一定時間和地域范圍內(nèi)不得從事與本合同相關(guān)的業(yè)務(wù)。
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