招標(biāo)合同法

　　下面，小編給大家?guī)��?lái)招標(biāo)合同法的相關(guān)規(guī)定，希望對(duì)大家有所幫助。

　　問(wèn)過(guò)好多招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的年輕人，整個(gè)招標(biāo)投標(biāo)程序操作至全過(guò)程結(jié)束的目的是什么?大都一臉的茫然加疑惑，部分人能回答：省錢(qián)。這種答案不能不說(shuō)是行業(yè)中的悲哀了，其實(shí)答案只有三個(gè)字：簽合同。

　　招標(biāo)投標(biāo)的整個(gè)過(guò)程是一個(gè)為簽訂合同做準(zhǔn)備直至合同簽訂完成的過(guò)程。招標(biāo)代理則是招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)受招標(biāo)人委托為招標(biāo)人尋找一個(gè)完成招標(biāo)項(xiàng)目的合同當(dāng)事人，即選一個(gè)有能力又經(jīng)濟(jì)的合作伙伴。

　　既然是簽訂合同的過(guò)程，就應(yīng)按照《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》)的有關(guān)規(guī)定行事�！逗贤�法》中第十三條“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。“要約-承諾”是合同訂立的基本過(guò)程，是受法律保護(hù)的。一旦要約成立(即到達(dá)受約人處)，發(fā)出的一方即應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。同樣，承諾成立，發(fā)出承諾的一方也應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。招標(biāo)投標(biāo)就是通過(guò)招標(biāo)方式，完成“要約-承諾”的全過(guò)程，用于約束簽訂合同的雙方當(dāng)事人。

　　看似簡(jiǎn)單，其實(shí)具體落實(shí)到招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的各個(gè)階段，對(duì)比起來(lái)就比較復(fù)雜了�，F(xiàn)在將《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《招標(biāo)投標(biāo)法》)中規(guī)定的“招標(biāo)投標(biāo)”與《合同法》中規(guī)定“要約-承諾”他們之間的關(guān)系分析一下。

　　一、招標(biāo)公告和投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)

　　在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中“招標(biāo)公告”和“投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)”是 “要約邀請(qǐng)”，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，是引誘他人向自己發(fā)出要約的一種特殊方式。它不是要約的意思表示，只是要約邀請(qǐng)，屬于事實(shí)行為，不是法律行為。

　　在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中“要約邀請(qǐng)”引誘的不只是一個(gè)要約人，而是不少于三個(gè)，所以應(yīng)當(dāng)廣而告之。要約邀請(qǐng)不承擔(dān)法律責(zé)任，如果你不想向我發(fā)出要約，可以不參加招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，如果你有興趣，可以按照我“要約邀請(qǐng)”中的提示，即通過(guò)“招標(biāo)公告”或“投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)”了解項(xiàng)目情況，了解向招標(biāo)人發(fā)出要約的有關(guān)事項(xiàng)。

　　二、編制和發(fā)售招標(biāo)文件

　　編制、發(fā)售招標(biāo)文件，招標(biāo)文件中對(duì)項(xiàng)目情況進(jìn)行詳細(xì)闡述，并初步規(guī)定(這里是規(guī)定，不是協(xié)商)了雙方的責(zé)任和義務(wù)，使要約人了解更詳細(xì)的項(xiàng)目情況。

　　招標(biāo)文件算“要約”、 “要約邀請(qǐng)” 還是“承諾”，現(xiàn)在還有些爭(zhēng)議。一般大家習(xí)慣把它算做“要約邀請(qǐng)”，即我編制招標(biāo)文件邀請(qǐng)你來(lái)向我發(fā)出要約，你要是不想向我發(fā)出要約，可以不參加投標(biāo)，即不遞交投標(biāo)文件。它符合《合同法》的“要約邀請(qǐng)”條件�？烧袠�(biāo)文件中又有一些受要約人和要約人雙方應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任在里面。例如合同部分，大家都知道，合同是附在招標(biāo)文件里的，是承諾人的意思表示，是法律行為，而要約邀請(qǐng)不屬法律行為，招標(biāo)文件的解釋順序一般又在投標(biāo)文件前，也就是說(shuō)此處的本應(yīng)“承諾”的內(nèi)容跑到“要約邀請(qǐng)”里面去了，還有要約的內(nèi)容也攙雜其中，所以單講招標(biāo)文件是“要約邀請(qǐng)”還有些問(wèn)題。大部分行內(nèi)人士認(rèn)為招標(biāo)文件是要約邀請(qǐng)內(nèi)容的具體化，是要約邀請(qǐng)的繼續(xù)，是要約邀請(qǐng)的一個(gè)組成部分。

　　我個(gè)人認(rèn)為招標(biāo)文件有別于合同法的“要約邀請(qǐng)”，它包含了部分“承諾”的成分和本應(yīng)要約人發(fā)出的要約信息。它應(yīng)該屬于合同一方當(dāng)事人即招標(biāo)人的提前承諾，雖然不受《合同法》的約束，但在《招標(biāo)投標(biāo)法》中有明確的法律規(guī)定，在開(kāi)標(biāo)前十五天受其約束，不得隨意改動(dòng)。這是一般法與特殊法的關(guān)系問(wèn)題，有些盤(pán)根錯(cuò)節(jié)。

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》有其特殊性，依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的第十三條、第二十八條規(guī)定，在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中發(fā)出要約的要約人是三個(gè)或三個(gè)以上的法人或其他組織，是準(zhǔn)備通過(guò)競(jìng)爭(zhēng)來(lái)獲取承諾的多個(gè)當(dāng)事人，招標(biāo)文件是向多個(gè)投標(biāo)人發(fā)售的，它不是《合同法》中所指的合同雙方的哪一方，因?yàn)楹贤�的另一方還沒(méi)有確定，即要約人還沒(méi)有確定。

　　招標(biāo)文件自發(fā)售之日起至提交投標(biāo)文件截止時(shí)間至少十五日至，這一段時(shí)間招標(biāo)文件還可以認(rèn)定為“要約邀請(qǐng)”，因?yàn)檫�可以做必要的澄清和修改。但開(kāi)標(biāo)前十五日后，招標(biāo)文件對(duì)招標(biāo)人產(chǎn)生了的約束力，此時(shí)只認(rèn)定是事實(shí)行為而沒(méi)有法律行為，在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中就有些太隨便了，不能因?yàn)檎袠?biāo)人發(fā)出的招標(biāo)文件，在法律上認(rèn)定為“要約邀請(qǐng)”，沒(méi)有法律行為，就可以在承諾前回避或逃避責(zé)任，對(duì)于做為參加投標(biāo)的要約人和當(dāng)事人的投標(biāo)人來(lái)講，就談不上公平了。在實(shí)際項(xiàng)目操作中，有很多招標(biāo)人對(duì)這個(gè)十五天的規(guī)定極端的不重視，經(jīng)常隨意修改招標(biāo)文件的內(nèi)容，其實(shí)與只認(rèn)定招標(biāo)文件是“要約邀請(qǐng)”有很大關(guān)系關(guān)系。

　　招標(biāo)文件有好多內(nèi)容是招標(biāo)人自己給自己規(guī)定的法律責(zé)任，所以不能單單將招標(biāo)文件認(rèn)定為“要約邀請(qǐng)”或“要約”。它是由合同的一方當(dāng)事人即招標(biāo)人做出的部分“要約邀請(qǐng)”加部分的“提前承諾”揉合在一起的具有一定法律約束力的文件，是合同的組成部分。

　　三、遞交投標(biāo)文件

　　遞交投標(biāo)文件截止、開(kāi)標(biāo)是要約到達(dá)的時(shí)間即要約生效時(shí)間。其實(shí)，對(duì)于投標(biāo)人來(lái)講遞交投標(biāo)文件截止時(shí)才是比較重要的時(shí)刻，因?yàn)橐�約人的所有法律責(zé)任在這一時(shí)間成立，遞交投標(biāo)文件截止時(shí)(包括投標(biāo)文件的修改和撤回均應(yīng)在這一時(shí)刻之前)，即要約成立。

　　《合同法》第十三條規(guī)定要約到達(dá)要約人時(shí)生效。招標(biāo)過(guò)程中生效時(shí)間即為投標(biāo)截止時(shí)間，即開(kāi)標(biāo)時(shí)�！逗贤�法》規(guī)定了撤消通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)，也就是說(shuō)投標(biāo)截止后就不可以撤回投標(biāo)，當(dāng)然也就不可以補(bǔ)充和修改投標(biāo)文件，投標(biāo)截止時(shí)(開(kāi)標(biāo)時(shí))發(fā)出要約的投標(biāo)人，已經(jīng)接受了要約邀請(qǐng)，作出了要約的意思表示，法律行為成立。投標(biāo)人受其約束，不可隨意改變法律條件，在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中為投標(biāo)人實(shí)質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)文件要求，并不得隨意改變，如改變將按違約處理，承擔(dān)響應(yīng)責(zé)任。

　　四、評(píng)標(biāo)、推薦和確定中標(biāo)人

　　評(píng)標(biāo)、推薦和確定中標(biāo)人的過(guò)程，是從眾多發(fā)出要約的人中選出最優(yōu)秀的法律意思表示人，接受要約的過(guò)程。對(duì)各要約人的意思表示進(jìn)行評(píng)比直至確定中標(biāo)人，即要約—承諾。整個(gè)過(guò)程在《合同法》中沒(méi)有時(shí)限要求，只在《合同法》第二十三條規(guī)定了“承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人”，這里可理解為雙方的事先約定。《招標(biāo)投標(biāo)法》也沒(méi)有對(duì)其作出明確時(shí)間限制，只是規(guī)定了發(fā)出《中標(biāo)通知書(shū)》后簽訂合同的時(shí)間，但《招標(biāo)投標(biāo)法》有其特殊性，它使要約人和承諾人在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中受投標(biāo)有效期的約束，所以各部委又在各種辦法和規(guī)定中相應(yīng)制定了部分時(shí)間的限制，而且各部委之間的規(guī)定各有差異，不好掌握，是個(gè)有待統(tǒng)一解決的問(wèn)題。

　　五、發(fā)出《中標(biāo)通知書(shū)》

　　發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)，即招標(biāo)人做出了承諾，它是受要約人同意要約的意思表示�！逗贤�法》第二十三條規(guī)定承諾生效時(shí)合同成立。發(fā)出通知后是否可以理解為招標(biāo)文件中的合同就成立了，其實(shí)不然，招標(biāo)文件中的合同是一個(gè)不完善的合同，如果代理機(jī)構(gòu)認(rèn)真負(fù)責(zé)些，業(yè)主又比較明白，那么合同會(huì)嚴(yán)謹(jǐn)和完整些，如果文件編制膚淺粗糙，那么合同的簽訂便十分麻煩和困難。此時(shí)已經(jīng)承諾確定了中標(biāo)人，再談合同細(xì)節(jié)內(nèi)容，互不相讓?zhuān)�這時(shí)候再回頭看招標(biāo)文件的性質(zhì)時(shí)，還能看做只是“要約邀請(qǐng)”嗎?對(duì)雙方來(lái)說(shuō)，它還含有一部分“要約”和“承諾”在里面。

　　還有一個(gè)經(jīng)常被業(yè)主和代理機(jī)構(gòu)以及監(jiān)督機(jī)構(gòu)忽視的問(wèn)題，即《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條規(guī)定由招標(biāo)人向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)。此處的“招標(biāo)人”有可能是業(yè)主，也有可能是招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，還有可能是他們雙方，看是如何委托的了。在招標(biāo)活動(dòng)實(shí)際操作中，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)往往習(xí)慣以自己的名義向中標(biāo)人發(fā)出《中標(biāo)通知書(shū)》，此項(xiàng)工作就由代理機(jī)構(gòu)代勞了。那么，代理機(jī)構(gòu)有權(quán)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)嗎?我個(gè)人認(rèn)為，如果招標(biāo)人全權(quán)委托代理機(jī)構(gòu)，并對(duì)中標(biāo)結(jié)果予以認(rèn)可，還是可以的，但往往代理合同在雙方權(quán)利和義務(wù)中并沒(méi)有明確規(guī)定，我看招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不去自以為是的代理此事也罷。

　　誰(shuí)來(lái)做出“承諾”是《合同法》中規(guī)定的法律地位主體能否成立的重要條件，所以以招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)名義發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)，總歸不符合法律規(guī)定，有些篡權(quán)的味道。中標(biāo)通知書(shū)是承諾人的第一承諾，是確定合同主體的第一個(gè)正式文件，可不能兒戲。如果中標(biāo)人收到的中標(biāo)通知書(shū)是以招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)名義發(fā)出的，那么一旦發(fā)生問(wèn)題，招標(biāo)人可以否認(rèn)其合法性，到時(shí)約定俗成的東西，就沒(méi)有法律依據(jù)了，官司難打。雖然此類(lèi)事情極少發(fā)生，但合同主體還是清楚點(diǎn)比較好，這也是招標(biāo)人的權(quán)利。換位思考一下，如果我是一個(gè)投標(biāo)人，中標(biāo)通知書(shū)所加蓋的紅章是招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的，我會(huì)放心嗎?我又不是與你們招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)簽訂合同，你哪有權(quán)利向我的要約做出承諾，承諾人是項(xiàng)目業(yè)主，講的通俗些，是支付給我工錢(qián)的人，我哪里會(huì)承認(rèn)你。

　　現(xiàn)在是買(mǎi)方市場(chǎng)，投標(biāo)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)太激烈，大家都不去計(jì)較這些，趕快簽了合同，我投標(biāo)人再也不用與代理機(jī)構(gòu)打交道了。簽訂合同后，承諾的主體確定下來(lái)，大家即可按照合同履行責(zé)任和義務(wù)，下步工作也就按部就班了。

　　了解了以上內(nèi)容后發(fā)現(xiàn)，以《合同法》解釋招標(biāo)投標(biāo)的過(guò)程，其中有一個(gè)問(wèn)題不好確定，就是招標(biāo)文件的定位，是否理解為“要約邀請(qǐng)”，還是“承諾”?我想不好加以定義。那么如果算做“要約邀請(qǐng)”，只是招標(biāo)人一方的意愿，是否能理解為雙方的前期溝通，那么是否需雙方協(xié)商法律責(zé)任?而不是招標(biāo)人自己說(shuō)了算。倒是理解為“提前承諾”或含部分“要約”比較合適，招標(biāo)人已經(jīng)將自己簽訂合同后的法律責(zé)任和部分承諾事先寫(xiě)在里頭了，例如：工期、付款方式、計(jì)價(jià)方法等，并且規(guī)定了一段時(shí)限的法律約定，就不能只認(rèn)作是“要約邀請(qǐng)”了�？磥�(lái)，兩部法的融會(huì)貫通還是個(gè)復(fù)雜的問(wèn)題，或許法已經(jīng)到了該重新修訂的時(shí)候了。

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