黑白合同是否具有法律效力
簽訂“黑白合同”的目的是為規(guī)避法律或銀行的規(guī)定，這是一種違法的行為，盡管這種違法行為未必會(huì)帶來特別嚴(yán)重的法律后果，但交易雙方還是盡量不要簽訂這樣的合同，因?yàn)檫@還會(huì)增加交易風(fēng)險(xiǎn)。雖然有人是為規(guī)避法律主動(dòng)簽訂，但有人也是因?yàn)榱硪环教岢鲆蠖粍?dòng)簽訂，而且目前完全杜絕黑白合同的現(xiàn)象又很難做到。因此，不管出于什么原因而簽訂黑白合同，都要注意防范由此而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。這種風(fēng)險(xiǎn)主要是指當(dāng)產(chǎn)生爭議時(shí)，雙方對(duì)合同價(jià)格各執(zhí)一詞，紛紛主張對(duì)自己有利的價(jià)格。
按上海市高級(jí)人民法院《關(guān)于審理“二手房”買賣案件若干問題的解答》的規(guī)定，在因“黑白合同”價(jià)格不一而產(chǎn)生爭議的情況下，原則上以時(shí)間在后的合同價(jià)為準(zhǔn)。除非有證據(jù)證明前一份合同價(jià)是為規(guī)避納稅及騙取貸款等原因而簽訂的虛假價(jià)格。但是要特別注意，這個(gè)舉證責(zé)任是由提出異議方來承擔(dān)的，也就是說，誰認(rèn)為前一份合同是虛假的，誰就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)這個(gè)舉證責(zé)任。
但是，這樣的規(guī)定并不全面，因?yàn)閮煞莺贤暮炗啎r(shí)間并不一定有先后，可能是同時(shí)簽訂的。如果一定要以后一份合同為準(zhǔn)的話，這時(shí)就會(huì)難以認(rèn)定哪一份合同是“后一份合同”。所以關(guān)鍵是要證明哪一份合同的價(jià)格才符合雙方的真實(shí)意愿。
比如，當(dāng)下家為多貸款而將合同價(jià)寫高時(shí)，下家擔(dān)心上家將來持白合同要求下家多付房款，這時(shí)下家就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，說服法官白合同上的價(jià)格是虛假的價(jià)格。這時(shí)，下家至少要讓法官相信：
一、白合同簽訂的時(shí)間在黑合同之前，因此應(yīng)按黑合同的價(jià)格履行。
二、如果白合同簽訂的時(shí)間在黑合同之后或同時(shí)簽訂，那么白合同是為多貸款而簽訂的虛假合同，不是雙方當(dāng)時(shí)的真實(shí)意愿，因此應(yīng)按黑合同的價(jià)格履行。
早在2003年，全國人大常委會(huì)《建筑法》執(zhí)法檢查組發(fā)布的報(bào)告中稱工程招標(biāo)中的'黑白合同'問題突出，不僅相當(dāng)普遍而且難以查處。針對(duì)發(fā)包人與承包人就同一建設(shè)工程項(xiàng)目簽訂了兩份不同版本的合同，即“黑白合同”，到底應(yīng)以哪一份合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)的問題，最高人民法院制定的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱司法解釋)第21條對(duì)此作出明確規(guī)定″當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程款的.根據(jù)″，為處理這類糾紛提供了統(tǒng)一的法律尺度。
正確理解本條司法解釋的含義，需要注意以下幾點(diǎn)：
第一、本條司法解釋的法律依據(jù)最高人民法院制定這一條司法解釋的法律依據(jù)是《中華人民共和國招投標(biāo)法》�！吨腥A人民共和國招投標(biāo)法》第46條明確規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)和投標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。
第二、本條司法解釋的適用范圍本條適用范圍是依法進(jìn)行招投標(biāo)并根據(jù)中標(biāo)文件簽訂建設(shè)工程施工合同。根據(jù)《中華人民共和國招投標(biāo)法》第10條，招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)，因此這兩種形式的招標(biāo)項(xiàng)目都屬本司法解釋的適用范圍，直接發(fā)包即議標(biāo)的項(xiàng)目則不在本司法解釋調(diào)整范圍之內(nèi)。
第三、合同適用的前提條件適用此條的前提應(yīng)該是中標(biāo)有效。只有在中標(biāo)有效，依據(jù)招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立的″白合同″成立合法有效時(shí)，才適用此條。如果中標(biāo)無效，即當(dāng)“黑合同”簽定在中標(biāo)之前時(shí)，是虛假招投標(biāo)，應(yīng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》第43條和第55條的規(guī)定。
第四、實(shí)質(zhì)性條件“黑合同”必須對(duì)“白合同”的結(jié)算工程價(jià)款內(nèi)容等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容加以變更。如果在合同的履行過程中，發(fā)包人和建筑商通過簽定“黑合同”的方式來變更經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)中標(biāo)并經(jīng)備案的正式合同“白合同”中的結(jié)算工程價(jià)款時(shí)，在竣工時(shí)，雙方對(duì)工程價(jià)款結(jié)算時(shí)應(yīng)該“白合同”為準(zhǔn)。
另外需要注意的是，最高人民法院的這條司法解釋并沒有排除建設(shè)施工合同雙方當(dāng)事人依法變更合同的權(quán)利，因?yàn)楹贤兏恰逗贤ā焚x予合同當(dāng)事人的法定權(quán)利。例如在中標(biāo)合同履行過程中客觀情況突然發(fā)生了重大變化，或是設(shè)計(jì)發(fā)生重大變更導(dǎo)致工程量的重大增減，承包人與發(fā)包人經(jīng)協(xié)商對(duì)中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容作出修改，這應(yīng)當(dāng)屬于正常的合同變更情況�？傊纫ＷC當(dāng)事人的合同變更權(quán)不受限制和排除，又要防止當(dāng)事人通過簽訂“黑白合同”作為不正當(dāng)競。
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