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關(guān)于勞動合同中止的問解讀
雖然在國家法律、行政法規(guī)層面未對勞動合同中止予以規(guī)范，但在部分省市的地方性法規(guī)、規(guī)章及司法機(jī)關(guān)的會議紀(jì)要中對勞動合同的中止有所涉及。
政策法規(guī)---勞動合同中止的5個實務(wù)問題
勞動合同中止，是指勞動合同的雙方當(dāng)事人依據(jù)法律法規(guī)規(guī)定或者雙方的約定，中止履行勞動合同的全部或部分內(nèi)容。《勞動合同法》未采用勞動合同中止的概念。對于勞動合同中止，在《中華人民共和國勞動合同法實施條例<征求意見稿>》中曾有規(guī)定，該《征求意見稿》第二十四條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以中止或者部分中止履行勞動合同。勞動者應(yīng)征入伍、勞動者被依法限制人身自由或者勞動者失蹤但是尚未被人民法院宣告失蹤、宣告死亡的，用人單位可以中止或者部分中止履行勞動合同。中止或者部分中止履行勞動合同期間，用人單位和勞動者雙方暫停履行勞動合同的有關(guān)權(quán)利、義務(wù)。中止履行勞動合同期間，不計算勞動者在用人單位的工作年限;但是，因勞動者應(yīng)征入伍中止履行勞動合同的除外。中止履行勞動合同的情形消失，除勞動合同已經(jīng)無法履行外，勞動合同應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。勞動合同中止的期限最長不超過5年。”因該條爭議較大，后來正式通過的《勞動合同法實施條例》并未采用該條規(guī)定。但這表明政府部門也想對這種特殊的勞動合同狀態(tài)予以規(guī)范，但最后因為種種原因未能實現(xiàn)。
此前在原勞動部頒布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》中采用的是“暫時停止履行勞動合同”的概念。該《意見》第28條規(guī)定：“勞動者涉嫌違法犯罪被有關(guān)機(jī)關(guān)收容審查、拘留或逮捕的，用人單位在勞動者被限制人身自由期間，可與其暫時停止勞動合同的履行。暫時停止履行勞動合同期間，用人單位不承擔(dān)勞動合同規(guī)定的相應(yīng)義務(wù)。勞動者經(jīng)證明被錯誤限制人身自由的，暫時停止履行勞動合同期間勞動者的損失，可由其依據(jù)《國家賠償法》要求有關(guān)部門賠償。”筆者認(rèn)為，此處的暫時停止履行勞動合同與勞動合同中止概念一致。
雖然在國家法律、行政法規(guī)層面未對勞動合同中止予以規(guī)范，但在部分省市的地方性法規(guī)、規(guī)章及司法機(jī)關(guān)的會議紀(jì)要中對勞動合同的中止有所涉及。例如，《上海市勞動合同條例》第二十六條規(guī)定：“勞動合同期限內(nèi)，有下列情形之一的，勞動合同中止履行：(一)勞動者應(yīng)征入伍或者履行國家規(guī)定的其他法定義務(wù)的;(二)勞動者暫時無法履行勞動合同的義務(wù)，但仍有繼續(xù)履行條件和可能的;(三)法律、法規(guī)規(guī)定的或者勞動合同約定的其他情形。勞動合同中止情形消失的，勞動合同繼續(xù)履行，但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。”該規(guī)定對勞動合同中止履行的條件及中止情形消失后的處理做了規(guī)定，而實踐中，不少用人單位會與勞動者達(dá)成勞動合同中止協(xié)議。
天津市采用的是勞動合同暫時停止履行的概念�！短旖蚴胸瀼芈鋵�<勞動合同法>若干問題的規(guī)定》第十二條:“有下列情形之一的，用人單位可以暫時停止履行勞動合同：(一)勞動者涉嫌違法犯罪被有關(guān)機(jī)關(guān)收容審查、拘留或逮捕在其限制人身自由期間的;(二)被強(qiáng)制戒毒期間的;(三)法律法規(guī)規(guī)定的其他情形。第十三條:勞動合同暫時停止履行期間，用人單位和勞動者雙方暫停履行勞動合同的有關(guān)權(quán)利、義務(wù)，不計算勞動者在用人單位的工作年限，法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。” 同時，該《規(guī)定》第十四條規(guī)定：“勞動合同暫時停止履行情形消失，勞動合同應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使無法恢復(fù)履行的，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議，用人單位可以解除勞動合同，并依照《勞動合同法》四十七條規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。”
北京市雖未對勞動合同中止予以明確規(guī)范，但也有類似概念�！侗本┦懈呒壢嗣穹ㄔ骸⒈本┦袆趧訝幾h仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要》第14條規(guī)定：“勞動者長期未向用人單位提供勞動，用人單位也長期不再向勞動者支付勞動報酬等相關(guān)待遇，雙方長期兩不找的，可以認(rèn)定此期間雙方不享有和承擔(dān)勞動法上的權(quán)利義務(wù)。”筆者認(rèn)為，這種長期兩不找的關(guān)系與勞動合同中止概率相似。在該期間，用人單位無需承擔(dān)勞動法上的權(quán)利和義務(wù)，而勞動者也實際未履行勞動法的權(quán)利和義務(wù)，至于勞動合同中止判斷的時間，北京市司法實踐一般按照1年來處理。
目前處于征求意見稿階段的《勞動爭議司法解釋五(征求意見稿)》(來源于勞動法庫微信號)第67條規(guī)定：“勞動合同的中止：有下列情形之一的，勞動合同可以中止：(一)經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的;(二)勞動者因涉嫌違法犯罪被限制人身自由的;(三)勞動合同因不可抗力暫時不能履行的;(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。勞動合同中止期間，勞動關(guān)系保留，勞動合同暫停履行，用人單位可以不支付勞動報酬并停止繳納社會保險費。勞動合同中止期間不計算為勞動者在用人單位的工作年限。勞動合同中止情形消失，除已經(jīng)無法履行的外，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。”
雖然《勞動合同法》及其他法律未規(guī)定勞動合同中止的概念，但在勞動用工過程中，不少用人單位與勞動者簽訂勞動合同中止協(xié)議。那么在何種情況下能適用勞動合同中止、勞動合同中止后的社會保險、住房公積金繳納、工資支付以及恢復(fù)勞動合同履行問題該如何解決?下文將做進(jìn)一步分析。
一、勞動合同中止的適用條件問題
勞動合同的中止可以分為協(xié)商中止和單方中止。協(xié)商中止，是指勞動合同的雙方當(dāng)事人通過協(xié)商的方式中止履行勞動合同的全部或部分內(nèi)容。協(xié)商中止勞動合同需要雙方的合意并通過書面的形式達(dá)成。按照《勞動合同法》第三十五條的規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”筆者建議對勞動合同中止應(yīng)采用書面協(xié)商一致的形式。
單方中止，是指當(dāng)發(fā)生勞動合同約定或者法律規(guī)定的情形時，用人單位可單方依照法律的規(guī)定或者勞動合同的約定中止履行勞動合同。不同于勞動合同的協(xié)商中止，單方中止僅需一方通知另一方便能達(dá)到勞動合同中止履行的目的，但是為了避免勞動合同中止被用人單位濫用，不少地區(qū)的地方性法規(guī)或者司法指導(dǎo)意見里面也對勞動合同中止的情形予以了限制。結(jié)合各地的規(guī)定，在如下情形時，用人單位可以依照雙方合同的規(guī)定或者各地的法律法規(guī)規(guī)定執(zhí)行：1.勞動者應(yīng)征入伍;2.涉嫌違法犯罪被拘留的;3.勞動者涉嫌違法犯罪被有關(guān)機(jī)關(guān)收容審查、拘留或逮捕在其限制人身自由期間、被強(qiáng)制戒毒期間;4.勞動者失蹤但是尚未被人民法院宣告失蹤、宣告死亡等。當(dāng)發(fā)生這些情況時，用人單位可以選擇單方中止勞動合同的'全部或部分履行。
二、勞動合同中止后的工資支付問題
勞動合同中止后，用人單位是否需要支付勞動者工資?筆者認(rèn)為：首先，有約定，從約定。雙方達(dá)成了勞動合同中止的協(xié)議，可以約定該期間的工資支付標(biāo)準(zhǔn)，如果對工資支付有約定，則從約定。其次，無約定，不支付。因為勞動合同中止是勞動合同的一種特殊狀態(tài)，勞動者在勞動合同中止期間無需為用人單位提供勞動，既然勞動者未履行勞動法規(guī)定的義務(wù)，則用人單位也無需支付工資，這樣權(quán)利義務(wù)方能對等。
例如《上海市企業(yè)工資支付辦法》第十七條規(guī)定：“勞動者因涉嫌違法犯罪被拘押或者其他客觀原因,使勞動合同中止履行的，用人單位不再支付勞動者工資，但法律、法規(guī)規(guī)定的或者勞動合同另有約定的除外。”除非法律、法規(guī)規(guī)定或者勞動合同另有約定的情況下用人單位才需要支付工資。
三、勞動合同中止后的社會保險、公積金問題
勞動合同中止后，用人單位是否仍需要為勞動者繳納社會保險?有人認(rèn)為，勞動合同中止屬于勞動關(guān)系的特殊狀態(tài)，但是即使勞動合同中止后，雙方仍存在勞動關(guān)系，勞動合同中止，僅是雙方可以不再履行勞動合同約定的內(nèi)容，而社會保險不屬于用人單位和勞動者可以協(xié)商約定的事項，社會保險的繳納具有強(qiáng)制性，而只要雙方存在勞動關(guān)系，用人單位就應(yīng)按照《社會保險法》的要求為勞動者繳納社會保險。有人認(rèn)為，勞動合同中止屬于勞動關(guān)系的特殊狀態(tài)，該期間，雙方無需履行雙方勞動合同的內(nèi)容，而社會保險也屬于雙方勞動合同的內(nèi)容，而且該期間勞動者無需履行勞動法上的義務(wù)，而用人單位也應(yīng)無需為勞動者繳納社會保險，如果該期間用人單位仍需繳納保險，則對用人單位來說不公平。筆者贊同第二種觀點。
在部分省市的社會保險政策中也能找到類似的規(guī)定。例如，在北京市《關(guān)于貫徹實施<北京市基本養(yǎng)老保險規(guī)定>有關(guān)問題的通知》(京勞社養(yǎng)發(fā)[2007]29號)第四條第(二)項的規(guī)定：“經(jīng)企業(yè)批準(zhǔn)請長假保留勞動關(guān)系，但不支付工資的人員，企業(yè)應(yīng)與其簽訂書面協(xié)議，第一年，以其請假的上一年度本人月平均工資作為繳費工資基數(shù);次年起按協(xié)議約定的繳費工資基數(shù)以及各自負(fù)擔(dān)的數(shù)額，向社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)繳納。”筆者認(rèn)為這種“經(jīng)企業(yè)批準(zhǔn)請長假保留勞動關(guān)系”的情況與勞動合同中止的情形比較相似。如果地方性法規(guī)或規(guī)章對勞動合同中止或者勞動合同暫時履行有規(guī)定的，則還需要按照各地的規(guī)定執(zhí)行，以避免相應(yīng)的法律風(fēng)險。
對于勞動合同中止期間是否繳納住房公積金的問題，同樣存在爭議，但是依照《關(guān)于住房公積金管理幾個具體問題的通知》(建金管[2006]52號)第一條的規(guī)定：“關(guān)于《條例》中“在職職工”的范圍，根據(jù)《條例》、國家統(tǒng)計局有關(guān)統(tǒng)計指標(biāo)解釋和勞動保障部有關(guān)規(guī)定，《條例》所稱在職職工，是指在國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)及其他城鎮(zhèn)企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位.社會團(tuán)體(以下統(tǒng)稱單位)中工作，并由單位支付工資的各類人員(不包括外方及港、澳、臺人員)，以及有工作崗位，但由于學(xué)習(xí)、病傷產(chǎn)假(六個月以內(nèi))等原因暫未工作，仍由單位支付工資的人員。包括與單位簽定勞動合同或符合勞動保障部門認(rèn)定的形成事實勞動關(guān)系的在崗職工，不包括已離開本單位仍保留勞動關(guān)系的離崗職工。”筆者認(rèn)為，勞動合同中止也可以認(rèn)定為用人單位與勞動者保留勞動關(guān)系的離崗職工，所以，對于勞動合同中止的勞動者，用人單位無需為勞動者繳納住房公積金，但是用人單位與勞動者達(dá)成協(xié)議，同意繼續(xù)繳納的除外。
四、勞動合同中止后的工齡計算問題
勞動合同的中止屬于勞動合同履行過程中的特殊形態(tài)，對于工齡的計算問題，按照《勞動合同法實施條例<征求意見稿>》第24條的規(guī)定：“中止履行勞動合同期間，不計算勞動者在用人單位的工作年限;但是，因勞動者應(yīng)征入伍中止履行勞動合同的除外。”可見，在立法思路上，立法者最初的設(shè)想是把勞動合同中止的時間不計算為工齡，因為工齡涉及到勞動者的其他權(quán)利，例如勞動者的年休假、勞動者在患病或者非因工負(fù)傷后的醫(yī)療期以及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的數(shù)額等都與勞動者的工齡有關(guān)。筆者認(rèn)為，因為勞動合同中止期間，勞動者未按照勞動合同的規(guī)定為用人單位提供勞動，而用人單位也無需履行勞動法上規(guī)定的義務(wù)，所以勞動合同中止期間的工齡應(yīng)不予計算。當(dāng)然，用人單位與勞動者也可協(xié)商工齡連續(xù)計算，并按照相應(yīng)的工齡享受相應(yīng)的工資及福利待遇。
同樣，對于應(yīng)征入伍的勞動者，應(yīng)考慮到應(yīng)征入伍屬于對國家履行義務(wù)，屬于特殊情形，按照《中華人民共和國兵役法》第五十六條的規(guī)定：“義務(wù)兵退出現(xiàn)役后，按照從哪里來、回哪里去的原則，由原征集的縣、自治縣、市、市轄區(qū)的人民政府接收安置：(一)家居農(nóng)村的義務(wù)兵退出現(xiàn)役后，由鄉(xiāng)、民族 鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府妥善安排他們的生產(chǎn)和生活。機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位在農(nóng)村招收員工時，在同等條件下，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用退伍軍人。榮獲二等功以上獎勵的，按照本條第(二)項規(guī)定安排工作;(二)家居城鎮(zhèn)的義務(wù)兵退出現(xiàn)役后，由縣、自治縣、市、市轄區(qū)的人民政府安排工作，也可以由上一級或者省、自治區(qū)、直轄市的人民政府在本地區(qū)內(nèi)統(tǒng)籌安排。機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位，不分所有制性質(zhì)和組織形式，都有按照國家有關(guān)規(guī)定安置退伍軍人的義務(wù)。入伍前是機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位正式職工的，允許復(fù)工、復(fù)職。”對于退役的勞動者，如果退役時，一般仍回原單位工作，對于工齡問題，勞動合同中止的期間仍計算為工齡，這也體現(xiàn)了國家對勞動者保護(hù)。
五、勞動合同中止的恢復(fù)履行問題
勞動合同中止的恢復(fù)履行是指勞動合同的當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，當(dāng)中止履行的條件消失時，依法或依約繼續(xù)履行勞動合同的行為。比如上文提到的退役的勞動者，如果在服役之前存在用人單位的，則服役期間，需要按照法律的規(guī)定中止勞動合同的履行，同時，當(dāng)服役結(jié)束后，在原單位予以復(fù)工、復(fù)職。對于因為特殊原因而與勞動者協(xié)商中止勞動合同履行的，當(dāng)勞動者或者用人單位的特殊情況消失時，勞動合同中止應(yīng)該停止，雙方應(yīng)按照原勞動合同繼續(xù)履行勞動合同。
例如，在《天津市貫徹落實<勞動合同法>若干問題的規(guī)定》第十四條規(guī)定：“勞動合同暫時停止履行情形消失，勞動合同應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使無法恢復(fù)履行的，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議，用人單位可以解除勞動合同，并依照《勞動合同法》四十七條規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。”勞動合同暫時停止履行情形消失，勞動合同應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行，只有特殊情形下雙方就變更勞動合同內(nèi)容無法達(dá)成協(xié)議的，則用人單位可以解除勞動合同。
六、總結(jié)
綜上所述，勞動合同中止是指勞動合同的雙方當(dāng)事人依據(jù)法律法規(guī)規(guī)定或者雙方的約定，中止履行勞動合同的全部或部分內(nèi)容。勞動合同中止一般需要雙方書面協(xié)商一致，在特殊情況下用人單位亦能單方面對勞動合同中止。勞動合同中止后可以依據(jù)雙方的約定或者特定條件消失后再恢復(fù)履行。勞動合同中止期間用人單位無需向勞動者支付工資、繳納社會保險及住房公積金、計算工齡，但是需要注意地方性法規(guī)或規(guī)章、會議紀(jì)要等文件對勞動合同中止或者類似概念的特殊規(guī)定。
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