合同案例：沒簽旅游合同，是否可以要求賠償損失

　　旅游合同的研究，一直是目前國內(nèi)法學(xué)研究領(lǐng)域相當(dāng)薄弱的地方。這與我國蓬勃發(fā)展的旅游市場極不相稱。更與我國加入WTO后所應(yīng)該具備的有序、健全并且與國際接軌的法制環(huán)境不相適應(yīng)。

　　【案例】：

　　某旅行社向旅游主管部門抱怨，旅游者要求參加旅游團(tuán)，旅行社為其操作聯(lián)絡(luò)，有些旅游者突然告訴旅行社取消行程，旅行社向旅游者收取損失費(fèi)用，旅游者以尚未簽訂書面旅游合同為由，拒絕承擔(dān)任何損失，旅行社有苦說不出。旅行社的困惑是，不簽訂書面旅游合同，旅行社的損失就難以挽回嗎?

　　【分析】：

　　首先，簽訂書面旅游合同有法律強(qiáng)制性規(guī)定。《旅游法》、《旅行社條例》對簽訂旅游合同都做出了明確而詳盡的規(guī)定�！堵糜畏ā芬�(guī)定，旅行社組織和安排旅游活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)與旅游者訂立合同。包價(jià)旅游合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式�！稐l例》也規(guī)定，旅行社必須與旅游者簽訂書面旅游合同，并對旅游合同的具體內(nèi)容作出了詳細(xì)的要求。這是法律對旅行社經(jīng)營的強(qiáng)制性規(guī)定，旅行社必須不折不扣地履行義務(wù)，如果旅行社不能嚴(yán)格執(zhí)行，將受到相應(yīng)的行政處罰。

　　其次，行政規(guī)定和民事關(guān)系不可相互混淆。雖然《旅游法》、《條例》對于旅游合同的簽訂和內(nèi)容都有明確規(guī)定，但這是僅僅是旅游主管部門對旅行社規(guī)范經(jīng)營的要求，但這并不意味著，沒有簽訂書面的旅游合同，旅行社和旅游者之間的合同關(guān)系就不存在。只要旅游者履行了義務(wù)，旅行社和旅游者的旅游合同關(guān)系是客觀存在的。而旅行社和旅游者之間的服務(wù)與被服務(wù)是一種民事關(guān)系，與書面旅游合同簽訂沒有必然的聯(lián)系，是兩個(gè)不同層面的法律關(guān)系。不能說沒有簽訂書面旅游合同合同，合同關(guān)系不存在，或者說有了旅游合同關(guān)系，必然導(dǎo)致旅游合同的簽訂。因?yàn)闀�面旅游合同簽訂有一定滯后性�?/p>

　　再次，沒有簽訂書面旅游合同并不妨礙合同關(guān)系的存在。《合同法》規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。根據(jù)該法條的規(guī)定，雖然法律法規(guī)規(guī)定，旅行社必須與旅游者簽訂書面旅游合同，但在收取訂金的過程中，旅行社沒有和旅游者簽訂書面旅游合同，但旅游者已經(jīng)履行了交納訂金的主要義務(wù)，旅行社也已經(jīng)收取了訂金。旅行社和旅游者之間的合同關(guān)系成立。而并不像旅游者所說的那樣，由于沒有簽訂旅游合同，旅行社和旅游者之間沒有合同關(guān)系。顯然，旅游者的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。

　　第四，旅游者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)旅行社的損失。旅游者由于自身原因，臨時(shí)取消旅游行程，其行為應(yīng)當(dāng)定性為違約。在此基礎(chǔ)上，旅行社有權(quán)向旅游者追究民事責(zé)任，即可以要求旅游者承擔(dān)旅行社已經(jīng)發(fā)生的損失。對于旅行社而言，要求旅游者承擔(dān)相應(yīng)的損失，必須解決一個(gè)技術(shù)問題，就是承擔(dān)舉證責(zé)任，即旅游者的行為給旅行社造成的具體損失，且能夠給出充分的證據(jù)。如果旅行社不能提供證據(jù)，或者證據(jù)不堪一擊，旅行社仍然不能向旅游者收取損失費(fèi)用。當(dāng)然，旅行社收取旅游者的旅游團(tuán)款后，即使沒有簽訂書面旅游合同，旅行社也應(yīng)當(dāng)保留相關(guān)書面證據(jù)，以便糾紛的解決，而不能停留在口頭約定上。

　　第五，旅行社擅自取消行程也要承擔(dān)責(zé)任。與此相對應(yīng)的是，如果旅行社收取旅游者訂金后，擅自解除旅游合同，旅行社也不能以尚未簽訂書面旅游合同為由，拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。旅行社不能只要求旅游者承擔(dān)責(zé)任，自己違約卻不承擔(dān)責(zé)任，這是《合同法》公平原則的基本要求。同時(shí)，我們建議旅行社在收取訂金時(shí)，應(yīng)當(dāng)附上簡單的協(xié)議，明確旅行社和旅游者合同關(guān)系已經(jīng)成立，雙方都必須履行各自的義務(wù)，對于可能出現(xiàn)各種情況雙方所各自要承擔(dān)進(jìn)行約定，一旦糾紛發(fā)生，可以按照約定解決問題。

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