法律小知識

　　1、問：抵押人將不動產(chǎn)抵押給債權(quán)人并辦理抵押登記后，又持偽造的材料申請登記機關(guān)涂銷，再與其他債權(quán)人簽訂抵押合同并辦理抵押登記，抵押登記簿記載的現(xiàn)權(quán)利人主張享有抵押權(quán)的，能否支持?

　　答：根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第一百零六條第二款的規(guī)定，抵押權(quán)作為物權(quán)，同樣適用善意取得制度。抵押人持偽造的材料申請登記機關(guān)涂銷抵押登記并為其他債權(quán)人辦理抵押登記的，應(yīng)認(rèn)定抵押人構(gòu)成無權(quán)處分，抵押登記簿記載的現(xiàn)權(quán)利人取得抵押權(quán)符合《中華人民共和國物權(quán)法》第一百零六條第一款規(guī)定的善意取得條件的，上述主張應(yīng)予支持。

　　2、問：抵押權(quán)人實現(xiàn)最高額抵押權(quán)時，債權(quán)本金不超過“最高限額”，但債權(quán)本金及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用之和超過“最高限額”，抵押權(quán)人就超過“最高限額”的部分主張優(yōu)先受償?shù)�，能否支�?

　　答：按照《中華人民共和國物權(quán)法》第二百零三條第一款以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第八十三條第二款的規(guī)定，最高額抵押擔(dān)保范圍包括債權(quán)本金及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用的，上述費用之和不超過“最高限額”的，應(yīng)予優(yōu)先受償，超過“最高限額”的部分不應(yīng)支持。如果認(rèn)定超過“最高限額”的部分也應(yīng)優(yōu)先受償，有違物權(quán)法定原則。

　　3、問：債權(quán)人向債務(wù)企業(yè)工商登記地址郵寄債權(quán)催收函被退回，債權(quán)人主張產(chǎn)生訴訟時效中斷效果的，能否支持?

　　答：《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定：“當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或者數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對方當(dāng)事人的”，產(chǎn)生訴訟時效中斷效果。我們認(rèn)為，債務(wù)企業(yè)工商登記地址具有公示效力，債權(quán)人向該地址郵寄債權(quán)催收函被退回的，應(yīng)認(rèn)定屬于上述條文規(guī)定的“信件應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對方當(dāng)事人”情形，產(chǎn)生訴訟時效中斷效果。

　　4、問：銀監(jiān)會《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》規(guī)定，外省企業(yè)入股城市商業(yè)銀行須由銀監(jiān)會(局)行政審批。城市商業(yè)銀行股權(quán)受讓方(外省企業(yè))起訴請求依據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同直接確認(rèn)其股東資格的，能否支持?

　　答：《中華人民共和國物權(quán)法》第十五條和《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條第一款確立了負(fù)擔(dān)行為和處分行為區(qū)分原則。據(jù)此，城市商業(yè)銀行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)審批，并不影響作為負(fù)擔(dān)行為的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力。但股權(quán)轉(zhuǎn)讓這一處分行為能否成立，還取決于銀監(jiān)會(局)的審批，司法不能代替行政部門作判斷。據(jù)此，城市商業(yè)銀行股權(quán)受讓方(外省企業(yè))起訴要求確認(rèn)股東資格的，應(yīng)裁定駁回起訴。股權(quán)受讓方(外省企業(yè))變更訴訟請求為確認(rèn)合同有效的，除確認(rèn)受讓方股東資格條款外，其他合同條款可確認(rèn)有效;股權(quán)受讓方(外省企業(yè))依據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定，請求轉(zhuǎn)讓方繼續(xù)履行合同、辦理或協(xié)助辦理相關(guān)報批手續(xù)的，應(yīng)予支持。

　　5、問：企業(yè)改制中，受到有限責(zé)任公司股東人數(shù)限制，大量實際出資職工隱名于股東持股會等顯名股東之后，實際出資職工起訴公司主張股東權(quán)利的，能否支持?

　　答：按照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》第二十四條的規(guī)定，隱名投資關(guān)系適用“雙重標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)外有別”原則。內(nèi)部關(guān)系上，實際出資人與顯名股東之間的投資權(quán)益糾紛，屬于內(nèi)部糾紛，按照雙方約定處理。外部關(guān)系上，由顯名股東向公司行使股東權(quán)利;實際出資人請求公司變更股東的，應(yīng)經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意。據(jù)此，實際出資職工直接向公司主張股東權(quán)利的訴訟請求不應(yīng)支持。

　　6、問：夫妻設(shè)立的有限責(zé)任公司，能否直接認(rèn)定為一人有限責(zé)任公司?

　　答：《中華人民共和國公司法》第五十八條第二款規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。”夫妻共同設(shè)立的有限責(zé)任公司在形式上屬于兩人設(shè)立的有限責(zé)任公司，不宜直接認(rèn)定為一人有限責(zé)任公司，從而適用《中華人民共和國公司法》第六十三條關(guān)于一人有限責(zé)任公司股東與公司財產(chǎn)混同舉證責(zé)任倒置的規(guī)定。債權(quán)人能夠提出足以引起法官對夫妻財產(chǎn)與公司財產(chǎn)存在混同懷疑的初步證據(jù)的，夫妻股東應(yīng)當(dāng)就公司財產(chǎn)獨立性承擔(dān)舉證責(zé)任，不能舉證證明的，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十條第三款的規(guī)定，夫妻股東應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　7、問：《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第二十條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止;在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。”“管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)”這一事實狀態(tài)應(yīng)當(dāng)如何確定?

　　答：破產(chǎn)申請受理后，管理人代表債務(wù)人參加民事訴訟。上述法律條文的立法意圖正是通過設(shè)置相應(yīng)訴訟中止制度，便于管理人準(zhǔn)備訴訟、接管訴訟。我們認(rèn)為，管理人在破產(chǎn)程序中對破產(chǎn)財產(chǎn)的接管可能因行使撤銷權(quán)、取回權(quán)等而處于持續(xù)狀態(tài)，因此，“管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)”不應(yīng)理解為“管理人接管完畢債務(wù)人的財產(chǎn)”。同時，一般情形下，管理人受指定后，即開始接管財產(chǎn)，特別是清算組被指定為管理人的情形下，清算組被指定前往往已經(jīng)開始接管債務(wù)人財產(chǎn)，因此，將“管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)”理解為“管理人開始接管債務(wù)人的財產(chǎn)”，可能無法為管理人接管訴訟提供準(zhǔn)備時間。我們認(rèn)為，為保證管理人有合理時間準(zhǔn)備訴訟，同時也為避免訴訟拖延、延誤破產(chǎn)進(jìn)程，可以參照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第十三條關(guān)于人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的同時應(yīng)當(dāng)指定管理人的規(guī)定，以及該法第十四條第一款關(guān)于人民法院應(yīng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人申報債權(quán)的規(guī)定，將指定管理人后的第25日確定為恢復(fù)審理的期日。如管理人確因正當(dāng)事由未完成訴訟準(zhǔn)備工作，不能參加訴訟的，可以申請延期審理。

　　8、問：債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序，債權(quán)人向破產(chǎn)管理人申報債權(quán)后，起訴要求連帶保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，如何處理?

　　答：債權(quán)人既申報債權(quán)，又向連帶保證人主張權(quán)利的，在破產(chǎn)程序尚未終結(jié)時，連帶保證人履行了保證義務(wù)，破產(chǎn)程序終結(jié)后，債權(quán)人在破產(chǎn)程序中又獲得部分清償，將產(chǎn)生“雙重受償”的問題。為此，我們認(rèn)為，債權(quán)人的起訴應(yīng)當(dāng)受理，但為避免債權(quán)人“雙重受償”，應(yīng)當(dāng)中止審理，待債務(wù)人破產(chǎn)程序終結(jié)、債權(quán)人受償金額確定后，恢復(fù)審理。債權(quán)人也可以選擇不申報債權(quán)而直接向連帶保證人主張權(quán)利，后者有權(quán)申報債權(quán)。

　　9、問：原告勝訴后，被告提起上訴。二審中，被上訴人(原審原告)申請撤回對上訴人(原審被告)起訴的，如何處理?

　　答：原告訴訟請求獲得一審裁判支持后，因被告上訴，法院啟動二審審理程序，此時，被上訴人(原審原告)請求撤回對上訴人(原審被告)起訴的，因缺乏法律依據(jù)，二審法院不應(yīng)支持，可引導(dǎo)當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議。

　　10、問：當(dāng)事人在一審中預(yù)留了法律文書送達(dá)地址，一方上訴后，二審法院向該地址郵寄送達(dá)被拒收的，能否視為送達(dá)?

　　答：《最高人民法院關(guān)于以法院專遞方式郵寄送達(dá)民事訴訟文書的若干規(guī)定》第四條第三款規(guī)定：“當(dāng)事人在第一審、第二審和執(zhí)行終結(jié)前變更送達(dá)地址的，應(yīng)當(dāng)及時以書面方式告知人民法院。”一審裁判后當(dāng)事人上訴的，審判程序仍在進(jìn)行，依據(jù)上述規(guī)定，二審法院向當(dāng)事人在一審中預(yù)留的法律文書送達(dá)地址送達(dá)被拒收的，應(yīng)視為送達(dá)，當(dāng)事人送達(dá)地址變更且書面告知人民法院的除外。同時，為避免爭議，建議在《當(dāng)事人送達(dá)地址確認(rèn)書》中載明上述司法解釋條款內(nèi)容。