2017中級經(jīng)濟師考試《經(jīng)濟法》考前必做題及答案
考前必做題一：
多項選擇題
1、2012年4月1日A企業(yè)與B銀行簽訂一份借款合同，借款期限為1年。如A企業(yè)在2013年4月1日借款期限屆滿時不能履行償還借款，則以下可引起訴訟時效中斷的事由有( )。
A、2013年6月1日B銀行對A企業(yè)提起訴訟
B、2013年5月10日B銀行向A企業(yè)提出償還借款的要求
C、2013年5月16日A企業(yè)同意償還借款
D、2013年6月5日發(fā)生洪水
2、根據(jù)規(guī)定，下列各項中，適用訴訟時效期間為4年的事項有( )。
A、國際貨物買賣合同
B、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的
C、技術(shù)進出口合同
D、寄存財物被丟失或損毀的
3、甲、乙為好友，甲得病急需用錢，乙便送去3000元，并對甲說：“你先用著，以后再說。”甲接收，并表示謝意。3年后二人因口角鬧翻，乙要求甲返還3000元。以下說法錯誤的有( )。
A、甲表示拒絕，說已經(jīng)超過了訴訟時效期間
B、甲認(rèn)為，此時超過訴訟時效，自己沒有了償還義務(wù)
C、乙認(rèn)為，此時還沒有超過訴訟時效期間
D、乙認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從3年后甲拒絕還自己錢時開始計算訴訟時效
4、甲地A公司和乙地B公司在丙地簽訂一份貨物買賣合同，約定由B公司在丁地向A公司交貨。后B公司未能按約履行合同，A公司便向人民法院提起訴訟。根據(jù)規(guī)定，該案有管轄權(quán)的人民法院有( )。
A、甲地人民法院
B、乙地人民法院
C、丙地人民法院
D、丁地人民法院
5、根據(jù)我國《仲裁法》的規(guī)定，仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)包括的內(nèi)容有( )。
A、請求仲裁的意思表示
B、有仲裁事項
C、有選定的仲裁委員會
D、有具體的仲裁事由
6、根據(jù)《仲裁法》和《民事訴訟法》的規(guī)定，下列各項中，表述正確的有( )。
A、仲裁不公開進行，訴訟一般應(yīng)公開進行
B、仲裁不實行回避制度，訴訟則實行回避制度
C、仲裁實行一裁終局制度，而訴訟則實行兩審終審制度
D、仲裁必須由雙方自愿達成仲裁協(xié)議才可進行，而訴訟只要有一方當(dāng)事人起訴即可進行
7、下列各項糾紛中，不適用《仲裁法》的有( )。
A、張某與李某因勞動關(guān)系而發(fā)生糾紛
B、趙某與王某因財產(chǎn)繼承而發(fā)生糾紛
C、某運輸公司與保險公司因保險標(biāo)的的理賠而發(fā)生糾紛
D、某農(nóng)民與集體簽訂的土地承包合同糾紛
8、乙以甲公司的名義采取下列方式與他人訂立的合同，法律效果歸屬于甲公司的有( )。
A、乙使用偷盜的甲公司合同專用章，與善意的丙公司訂立的合同
B、乙使用偽造的甲公司優(yōu)路網(wǎng)校合同專用章，與善意的丁公司訂立的合同
C、乙使用甲公司交給的合同專用章，超越甲公司授權(quán)范圍與善意的戊公司訂立的合同
D、乙使用甲公司交給的合同專用章，在代理權(quán)終止后，與善意的庚公司訂立的合同
9、以下對可撤銷的民事行為的表述，其中正確的有( )。
A、該行為撤銷前，其效力已經(jīng)發(fā)生，未經(jīng)撤銷，其效力不消滅
B、如果具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人未在法定期限內(nèi)行使撤銷權(quán)，則該行為視同有效的法律行為，對當(dāng)事人具有約束力
C、該行為一經(jīng)撤銷，其效力自被撤銷之日起無效
D、如果自行為成立時起超過2年，當(dāng)事人才請求變更或者撤銷的，人民法院不予保護
10、無效民事行為與可變更、可撤銷的民事行為的區(qū)別體現(xiàn)在( )。
A、行為成立后的效力不同
B、主張權(quán)利的主體不同
C、行為效果不同
D、行使時間不同
11、下列屬于無效民事行為特征的有( )。
A、自始無效
B、當(dāng)然無效
C、絕對無效
D、全部無效
12、王某與李某約定，如果將來自己的父親去世，就將自己父親居住的小屋賣給李某。該行為屬于( )。
A、附條件的法律行為
B、附期限的法律行為
C、附生效期限的法律行為
D、附生效條件的法律行為
13、在實踐中，有一種不通過文字或語言，而以沉默的方式進行意思表示的形式，該形式只有在( )情況下才能產(chǎn)生法律效力。
A、法律有規(guī)定
B、當(dāng)事人有約定
C、有交易習(xí)慣
D、政策允許
14、關(guān)于接受調(diào)控和規(guī)制的主體要承擔(dān)經(jīng)濟法所規(guī)定的相關(guān)義務(wù)，這些義務(wù)主要有( )。
A、市場主體應(yīng)當(dāng)接受相關(guān)國家機關(guān)依法作出的宏觀調(diào)控和市場規(guī)制
B、在其行使競爭權(quán)的過程中，不能采取不公平的方式，或不正當(dāng)?shù)氖侄�，去損害其他競爭主體的利益
C、不得從事違反誠實信用、公序良俗和公認(rèn)的商業(yè)道德的行為
D、不能通過稅收逃避、非法集資、虛假上市等手段來獲得一時的“競爭優(yōu)勢”
15、下列選項中，屬于經(jīng)濟法主體資格取得的方式有( )。
A、法定取得
B、約定取得
C、授權(quán)取得
D、批準(zhǔn)取得
1、
【正確答案】 ABC
【答案解析】
引起訴訟時效中斷的事由有：權(quán)利人提起訴訟;當(dāng)事人一方向義務(wù)人提出請求履行義務(wù)的要求;當(dāng)事人一方同意履行義務(wù)。
【該題針對“訴訟時效的中止、中斷和延長”知識點進行考核】
2、
【正確答案】 AC
【答案解析】
根據(jù)《民法通則》規(guī)定，身體受到傷害要求賠償?shù)摹⒊鍪圪|(zhì)量不合格的商品未聲明的、延付或拒付租金的、寄存財物被丟失或損毀的，適用特別訴訟時效期間的規(guī)定，其訴訟時效期間為1年。國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同適用4年的訴訟時效期間。
【該題針對“訴訟時效的種類與起算”知識點進行考核】
3、
【正確答案】 AB
【答案解析】
訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。甲乙之間的成立的是不定期的借款關(guān)系，債權(quán)人在債務(wù)人拒絕還款時才知道權(quán)利被侵害，開始計算訴訟時效。
【該題針對“訴訟時效的種類與起算”知識點進行考核】
4、
【正確答案】 BD
【答案解析】
根據(jù)規(guī)定，因合同糾紛引起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。因此，本題應(yīng)由乙地(被告住所地)人民法院管轄和丁地(合同履行地)人民法院管轄。
【該題針對“民事訴訟的訴訟管轄和訴訟參加人”知識點進行考核】
5、
【正確答案】 ABC
【答案解析】
仲裁協(xié)議應(yīng)具有下列內(nèi)容：(1)請求仲裁的意思表示;(2)仲裁事項;(3)選定的仲裁委員會。
【該題針對“仲裁協(xié)議”知識點進行考核】
6、
【正確答案】 ACD
【答案解析】
B選項是錯誤的，應(yīng)當(dāng)仲裁和訴訟都實行回避制度。
【該題針對“仲裁程序”知識點進行考核】
7、
【正確答案】 ABD
【答案解析】
適用《仲裁法》的是：平等主體的公民、法人和其他經(jīng)濟組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)糾紛。不適用《仲裁法》的情形包括：勞動爭議;農(nóng)業(yè)承包合同。
【該題針對“仲裁的適用范圍和基本原則”知識點進行考核】
8、
【正確答案】 CD
【答案解析】
選項C、D屬于“表見代理”的范圍，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)代理的法律后果。而選項A、B由于甲公司的合同專用章是被偷盜、偽造的，甲公司沒有過錯，因此不承擔(dān)責(zé)任。
【該題針對“代理制度”知識點進行考核】
9、
【正確答案】 AB
【答案解析】
C項正確的表述應(yīng)為“該行為一經(jīng)撤銷，其效力溯及于行為開始時無效”;D項中的兩年應(yīng)為1年。
【該題針對“可變更、可撤銷的民事行為”知識點進行考核】
10、
【正確答案】 ABCD
【答案解析】
以上四個選項均是無效民事行為與可變更、可撤銷的民事行為的區(qū)別。
【該題針對“可變更、可撤銷的民事行為”知識點進行考核】
11、
【正確答案】 ABC
【答案解析】
無效民事行為的特征是：自始無效;當(dāng)然無效;絕對無效。
【該題針對“無效民事行為”知識點進行考核】
12、
【正確答案】 BC
【答案解析】
附期限的法律行為，是指當(dāng)事人設(shè)定一定的期限，并將期限的到來作為效力發(fā)生或消滅前提的法律行為。附條件的法律行為中，所附條件必須是將來不確定的事實，而王某父親的死亡是確定的事實，所以本題不屬于附條件的法律行為，而屬于附期限的法律行為，并且屬于附生效期限的法律行為。
【該題針對“附條件和附期限的法律行為”知識點進行考核】
13、
【正確答案】 AB
【答案解析】
沉默形式不能隨意使用，只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人有約定的情形下方可使用該意思表示。
【該題針對“法律行為的特征、分類和有效要件”知識點進行考核】
14、
【正確答案】 ABCD
【答案解析】
本題四個選項表述均正確。
【該題針對“接受調(diào)控和規(guī)制的主體的權(quán)利與義務(wù)”知識點進行考核】
15、
【正確答案】 AC
【答案解析】
根據(jù)規(guī)定，經(jīng)濟法主體資格一般是通過以下兩種方式取得的：(1)法定取得;(2)授權(quán)取得。
【該題針對“經(jīng)濟法主體的資格與分類”知識點進行考核】
考前必做題二：
簡答題(本小題共3小題，每小題6分，共18分。)
1.
2月15日，自然人甲與乙訂立借款合同，其中約定甲將自己的一輛汽車作為擔(dān)保物讓與給乙。2月20日，甲向乙交付了汽車并辦理了車輛的登記過戶手續(xù)。次日，乙向甲的賬戶轉(zhuǎn)入約定的50萬元借款，款項實時到賬。
一個月后，乙與丙公司簽訂買賣合同，將該汽車賣給對前述事實不知情的丙公司并實際交付給了丙公司，但未辦理登記過戶手續(xù)，丙公司僅支付了一半購車款。某天，丙公司將該汽車停放在停車場時，該車被丁盜走。丁很快就將汽車出租給不知該車來歷的自然人戊，戊在使用過程中因汽車故障送到己公司修理。己公司以戊上次來修另一輛汽車時未付修理費為由扣留該汽車�，F(xiàn)丙公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，法院已受理其破產(chǎn)申請。
要求：
根據(jù)上述資料，分別回答下列問題。
(1)甲乙之間的借款合同何時成立?并說明理由。
(2)在乙將車輛交付給丙公司之前，乙對該汽車實質(zhì)上享有何種物權(quán)?并說明理由。
(3)甲是否有權(quán)主張乙和丙公司之間的買賣合同無效?并說明理由。
(4)丙公司是否有權(quán)請求乙將汽車登記在自己名下?并說明理由。
(5)己公司是否有權(quán)扣留汽車并主張留置權(quán)?并說明理由。
(6)人民法院受理丙公司破產(chǎn)申請后，乙如果向該法院提起訴訟，請求丙公司支付剩余購車款，人民法院能否受理?并說明理由。
2.
甲公司是某市國資委直屬管理的大型國有獨資公司。乙上市公司總股本為100億元人民幣，B公司持有乙上市公司股份20%;A公司及其一致行動人自2015年年中持續(xù)增持乙上市公司股份，最近一次增持通過證券交易所的交易完成，交易完成后，A公司及其一致行動人的持股比例從19%躍升至24%。
2016年初，甲公司與乙上市公司管理層初步達成重大資產(chǎn)重組意向，交易預(yù)案為：乙上市公司以發(fā)行30億股份的方式支付全部交易對價，購買甲公司持有的丙公司100%股權(quán);對價股份的發(fā)行價格為15.88元/股，為定價基準(zhǔn)日前60個交易日乙上市公司股票交易均價的93.61%;甲公司承諾，通過本次發(fā)行獲得的乙上市公司股份自發(fā)行結(jié)束之日起鎖定36個月。
6月份，該重組預(yù)案由乙上市公司管理層提交董事會表決，乙上市公司董事會共13名董事，其中6名獨立董事，獨立董事張某以存在利益沖突回避表決，出席會議的12名董事中，代表第二大股東B公司的5名董事均投了反對票，其他7名董事投票贊同上述重組預(yù)案。
乙上市公司將重組預(yù)案已經(jīng)由董事會通過的情形公告后，A公司提出，上市公司董事回避制度針對一般董事設(shè)置，獨立董事不應(yīng)回避表決，張某回避表決的實質(zhì)是放棄投票權(quán)，屬于未盡勤勉義務(wù)，有關(guān)重組預(yù)案的董事會決議未能達到法定通過條件。同時，A公司提議召開臨時股東大會，罷免乙上市公司全體董事和 2名非職工代表擔(dān)任的監(jiān)事，并免除董事長、總經(jīng)理的職務(wù)。
7月份，乙上市公司兩名小股東(袁某，持10000股;張某，持11100股)以獨立董事不應(yīng)回避表決為由向法院提起訴訟，請求撤銷乙上市公司上述董事會決議。法院受理案件后，乙上市公司提出異議，認(rèn)為起訴股東持股比例單獨、合計均不足1%，不具備原告資格。法院未采納該異議。乙上市公司進而向法院提交申請，請求判令原告提供訴訟擔(dān)保金12億。
9月份，記者采訪甲公司董事長時，該董事長表示鑒于與乙上市公司重組方案受阻，甲公司擬定了第二個方案：由該市國資委將其持有的B上市公司55%的股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)給甲公司，由B上市公司向甲公司發(fā)行股份購買其持有的丙公司100%的股權(quán)，交易完成后B上市公司向甲公司購買的資產(chǎn)總額將占B上市公司被無償劃轉(zhuǎn)前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的150%。但由于丙公司最近3年的凈利潤分別為-2000萬元、-1000萬元、2000萬元，甲公司并未完全放棄第一方案，期待乙上市公司管理層與大股東能盡快達成共識。
要求：
根據(jù)上述資料，分別回答下列問題。
(1)A公司及其一致行動人通過證券交易所的交易完成持股比例從19%至24%的躍升時，需要履行何種義務(wù)?
(2)甲公司與乙上市公司重大資產(chǎn)重組預(yù)案中擬定的股份發(fā)行價格是否符合規(guī)定?并說明理由。
(3)甲公司在重大資產(chǎn)重組預(yù)案中承諾股份鎖定36個月是否符合規(guī)定?并說明理由。
(4)乙上市公司董事會設(shè)置6名獨立董事是否符合規(guī)定?并說明理由。
(5)A公司有關(guān)獨立董事不應(yīng)回避表決的觀點是否符合規(guī)定?并說明理由。
(6)A公司是否有權(quán)提議召開臨時股東大會?并說明理由。
(7)臨時股東大會是否有權(quán)罷免乙上市公司全體董事和 2名非職工代表擔(dān)任的監(jiān)事，并免除董事長、總經(jīng)理的職務(wù)?并分別說明理由。
(8)乙上市公司針對原告資格提出的異議法院為何未予采納?
(9)乙上市公司提出要求原告提供訴訟擔(dān)保金的申請后，法院是否必須責(zé)令原告股東提交擔(dān)保金?并說明理由。
(10)國有股東所持上市公司股份能否進行無償劃轉(zhuǎn)?
(11)丙公司的盈利狀況對第二個方案的實施有何影響，為何甲公司仍期待乙上市公司管理層與大股東能盡快達成共識?
3.
A公司因拖欠B公司債務(wù)被訴至人民法院并敗訴，判決生效后，經(jīng)人民法院強制執(zhí)行，A公司仍無法完全清償B公司債務(wù)。經(jīng)查，A公司已于2015年1月起開始出現(xiàn)破產(chǎn)原因。A公司的債權(quán)人C公司知悉該情況后，于2016年7月30日向人民法院提出對A公司的破產(chǎn)申請，A公司提出異議：(1)C公司對A公司之債權(quán)有連帶保證人，且連帶保證人完全有能力代為清償該筆債務(wù);(2)C公司并未就其債權(quán)向A公司提出清償要求，因此不能直接判斷其債權(quán)能否獲得清償。人民法院駁回異議，于8月12日受理破產(chǎn)申請。管理人接管A公司后發(fā)現(xiàn)如下事項：
(1)2015年5月，A公司以其設(shè)備設(shè)定抵押向甲銀行借款100萬元。A公司管理人為該抵押物的管理、變現(xiàn)等付出了合理勞動。在確定管理人報酬時，A公司管理人將該抵押物的價值計入了計酬基數(shù)，同時請求甲銀行支付實現(xiàn)抵押權(quán)的相應(yīng)報酬。
(2)2015年6月，D公司向乙銀行借款80萬元，借期1年，A公司以其設(shè)備為D公司的借款提供抵押擔(dān)保，并辦理了抵押登記。借款到期后，D公司未能償還，經(jīng)A公司、D公司和乙銀行協(xié)商，將A公司用于抵押的設(shè)備依法變現(xiàn)，所得價款全部用于償還借款本息，但尚有14萬元未能清償。
(3)2015年9月，A公司向丙銀行借款50萬元，借期6個月，E公司為此提供保證擔(dān)保，2016年2月14日，A公司提前償還借款。
(4)2015年11月，F(xiàn)公司向A公司訂購一批汽車零部件，合同價款30萬元，A公司交貨后，F(xiàn)公司一直未付款，獲悉人民法院受理針對A公司的破產(chǎn)申請后，F(xiàn)公司以30萬元的價格受讓了G公司對A公司的58萬元債權(quán)，之后，F(xiàn)公司向管理人主張以其受讓G公司的債權(quán)抵銷所欠A公司債務(wù)。
(5)2016年2月，H公司委托A公司代為保管某設(shè)備，A公司管理人將其歸為A公司財產(chǎn)。
(6)2016年3月，A公司運輸車輛將董某撞傷，A公司向董某支付了人身損害賠償金15萬元。
(7)2016年4月，I公司向A公司購買了一批貨物，雙方約定分期付款，I公司付清全部價款之后才能獲得該批貨物的所有權(quán)。I公司已經(jīng)支付了90%的貨款。A公司管理人決定解除該合同，I公司以已付90%貨款為由提出抗辯。
(8)2015年以來公司董事、監(jiān)事和高級管理人員每月均領(lǐng)取了績效獎金。2016年4月起，A公司普遍拖欠職工工資，但公司董事、監(jiān)事和高級管理人員仍然領(lǐng)取工資。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題。
(1)A公司就破產(chǎn)申請?zhí)岢龅膬身棶愖h是否成立?并分別說明理由。
(2)在確定管理人報酬時，該抵押物的價值能否計入計酬基數(shù)?管理人請求甲銀行支付實現(xiàn)抵押權(quán)的相應(yīng)報酬是否符合規(guī)定?并分別說明理由。
(3)乙銀行能否將尚未得到清償?shù)?4萬元向管理人申報破產(chǎn)債權(quán)?并說明理由。
(4)對A公司提前償還丙銀行借款的行為，管理人是否有權(quán)請求人民法院予以撤銷?并說明理由。
(5)F公司向管理人提出以其受讓G公司的債權(quán)抵銷所欠A公司債務(wù)的主張是否成立?并說明理由。
(6)H公司委托保管的財產(chǎn)是否屬于債務(wù)人財產(chǎn)?并說明理由。
(7)A公司管理人是否有權(quán)撤銷支付給董某的人身損害賠償金?并說明理由。
(8)I公司能否以已付90%貨款為由抗辯?并說明理由。
(9)對于A公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在公司發(fā)生破產(chǎn)原因后領(lǐng)取績效獎金及在普遍拖欠職工工資情況下領(lǐng)取工資的行為，管理人應(yīng)如何處理?
參考答案：
1. 【答案】
(1)甲乙之間的借款合同于2月21日成立。根據(jù)規(guī)定，自然人之間的借款合同為實踐合同，自出借人提供借款(以銀行轉(zhuǎn)賬方式支付的，資金到達借款人賬戶)時生效。(P100)
(2)在乙將車輛交付給丙公司之前，乙對該汽車實質(zhì)上享有的是質(zhì)權(quán)。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保，借款到期后借款人不能還款，出借人請求履行買賣合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照民間借貸法律關(guān)系審理;按照民間借貸法律關(guān)系審理作出的判決生效后，借款人不履行生效判決確定的金錢債務(wù)，出借人可以申請拍賣買賣合同標(biāo)的物，以償還債務(wù)。(P99)
(3)甲無權(quán)主張乙和丙公司之間的買賣合同無效。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。(P39)
(4)丙公司有權(quán)請求乙將汽車登記在自己名下。根據(jù)規(guī)定，無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：①受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的;②以合理的價格轉(zhuǎn)讓;③轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。在本題中，丙公司對乙實質(zhì)上不享有所有權(quán)并不知情也不應(yīng)當(dāng)知情，乙和丙公司的交易存在(并不要求已經(jīng)完全支付)合理對價，車輛已經(jīng)實際交付(并不要求辦理完過戶登記手續(xù))，丙公司有權(quán)主張善意取得該汽車的所有權(quán)，要求乙將汽車登記在自己的名下。(P47)
(5)己公司無權(quán)主張留置權(quán)。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置不受同一法律關(guān)系的限制。在本題中，未付的修理費并非因該輛汽車發(fā)生，不屬于同一法律關(guān)系，而戊又是自然人，己公司不得主張留置權(quán)。(P63)
(6)人民法院可以受理。根據(jù)規(guī)定，除另有規(guī)定外，破產(chǎn)申請受理后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。
【解析】在本案中，債務(wù)人丙公司是被告，該訴訟屬于有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟：(1)在破產(chǎn)受理后仍可提起，但只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起(P281)。(2)案件受理后，債權(quán)人的債權(quán)屬于訴訟未決的債權(quán)，應(yīng)作如下處理：①應(yīng)當(dāng)申報債權(quán)，否則無法得到分配(P299);②屬于債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額者外，不得行使表決權(quán)(P303);③破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿2年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院將提存額分配給其他債權(quán)人(P320)。[也就是說，即便仍可起訴，但其債權(quán)的清償還是應(yīng)該通過破產(chǎn)程序進行，而不能在判決生效后申請強制執(zhí)行，通過強制執(zhí)行得到清算。](3)如果屬于涉及債務(wù)人財產(chǎn)的其他相關(guān)訴訟(債務(wù)人在訴訟中往往作為第三人)，那么，債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理后提起的，人民法院不予受理(P281)。
【解析】
【知識點】 其他
2. 【答案】
(1)A公司及其一致行動人應(yīng)當(dāng)進行權(quán)益披露，提交、公告詳式權(quán)益變動報告書，在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后兩日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。(P247)
【解析】①投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司并予公告。在報告期內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票(P247)。②投資者擁有權(quán)益的股份達到或者超過20%但未超過30%的，投資者應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動報告書(P248)。
(2)重組預(yù)案擬定的發(fā)行價格符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90%;市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。(P258)
(3)甲公司承諾的股份鎖定期符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)時，特定對象通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權(quán)的，其以資產(chǎn)認(rèn)購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。在本題中，重組方案實施后，甲公司持股約為23%(30∕130)，A公司及其一致行動人持股約為18.5%(24/130)，B公司持股約為15.4%(20/130)，甲公司將成為第一大股東，取得乙上市公司實際控制權(quán)，應(yīng)當(dāng)承諾股份鎖定36個月。(P258)
(4)乙上市公司董事會設(shè)置6名獨立董事符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少1/3為獨立董事。(P169)
(5)A公司有關(guān)獨立董事不應(yīng)回避表決的觀點不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事(包括獨立董事)與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。(P169)
【解析】①獨立董事也是董事，其獨立性體現(xiàn)于獨立于上市公司及其大股東，并非與上市公司所發(fā)生的任何事項均不得存在關(guān)聯(lián)關(guān)系;如果獨立董事與上市公司發(fā)生的交易事項的確存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，也應(yīng)當(dāng)回避表決。②實行關(guān)聯(lián)表決權(quán)排除后，上市公司董事會會議由過半數(shù)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。
(6)A公司有權(quán)提議召開臨時股東大會。根據(jù)規(guī)定，單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時，公司應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會。(P165)
(7)
�、偃绻疑鲜泄径聲淮嬖诼毠ご頁�(dān)任的董事，股東大會有權(quán)罷免全體董事和2名非職工代表擔(dān)任的監(jiān)事。根據(jù)規(guī)定，選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項，屬于股東(大)會的職權(quán)。(P165)
�、谂R時股東大會有權(quán)免除董事長的職務(wù)。因為董事長首先是一名董事，如果董事身份喪失，自然不能再繼續(xù)擔(dān)任董事長。
【解析】股份有限公司董事長的確應(yīng)由董事會以全體董事的過半數(shù)“選舉”產(chǎn)生(P167)，但罷免并非由董事會以全體董事過半數(shù)罷免。
�、叟R時股東大會無權(quán)免除總經(jīng)理的職務(wù)。根據(jù)規(guī)定，決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項，屬于公司董事會的職權(quán)。(P167)
(8)公司決議無效或撤銷之訴，本質(zhì)上屬于股東直接訴訟，不論起訴股東持股比例多少，均可提起訴訟(股份有限公司的股東代表訴訟，才需要考慮連續(xù)180天單獨或者合計持股1%)。(9)法院可以不要求原告股東提供擔(dān)保金，駁回乙上市公司的申請。根據(jù)規(guī)定，股東提起公司決議無效或者撤銷之訴的，人民法院可以(而非應(yīng)當(dāng))應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。(P160)
(10)國有股東所持上市公司股份可以依法無償劃轉(zhuǎn)。
【解析】①國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份可以通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓、以協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓、無償劃轉(zhuǎn)或者間接轉(zhuǎn)讓(因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或者增資擴股)等方式進行。(P419)②上市公司股份無償劃轉(zhuǎn)由劃轉(zhuǎn)雙方按規(guī)定程序逐級報國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核批準(zhǔn)。(P421)
(11)甲公司擬定的第二個方案構(gòu)成借殼上市，丙公司的盈利狀況尚不能達到IPO條件要求的最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元。如果執(zhí)行第二方案，甲公司需要一定時間培育丙公司，直至其符合借殼上市要求。(P257)
【解析】
【知識點】 其他
3. 【答案】
(1)A公司就破產(chǎn)申請?zhí)岢龅膬身棶愖h均不成立。
①根據(jù)規(guī)定，相關(guān)當(dāng)事人以對債務(wù)人的債務(wù)負(fù)有連帶責(zé)任的人未喪失清償能力為由，主張債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院不予支持。(P272)
�、诟鶕�(jù)規(guī)定，只要債務(wù)人的任何一個債權(quán)人經(jīng)人民法院強制執(zhí)行未能得到清償，其每一個債權(quán)人均有權(quán)提出破產(chǎn)申請，并不要求申請人自己已經(jīng)采取了強制執(zhí)行措施。(P273)
(2)
�、僭诖_定管理人報酬時，該抵押物的價值不能計入計酬基數(shù)。根據(jù)規(guī)定，人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額依法確定管理人報酬，而擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值不計入“債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額”。(P285)
②管理人請求甲銀行支付實現(xiàn)抵押權(quán)的相應(yīng)報酬符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，管理人對擔(dān)保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)?shù)膱蟪辍?P286)
(3)乙銀行不能將尚未得到清償?shù)?4萬元向管理人申報破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如破產(chǎn)人僅作為擔(dān)保人為他人債務(wù)提供物權(quán)擔(dān)保，擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)雖然在破產(chǎn)程序中可以構(gòu)成別除權(quán)，但因破產(chǎn)人不是主債務(wù)人，在擔(dān)保物不足以清償擔(dān)保債權(quán)額時，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)人要求清償，只能向原主債務(wù)人求償。(P317)
(4)管理人有權(quán)請求人民法院撤銷A公司提前償還丙銀行借款的行為。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)申請受理前1年內(nèi)，債務(wù)人提前清償?shù)奈吹狡趥鶆?wù)，在破產(chǎn)申請受理前已經(jīng)到期，管理人請求撤銷該清償行為的，人民法院不予支持;但該清償行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前6個月內(nèi)且債務(wù)人有破產(chǎn)原因的情形除外。在本題中，丙銀行的債權(quán)雖在破產(chǎn)受理前到期，但A公司提前清償?shù)臅r間在破產(chǎn)受理前6個月內(nèi)，當(dāng)時A公司已經(jīng)出現(xiàn)破產(chǎn)原因1年有余，管理人有權(quán)請求撤銷。(P290)
(5)F公司的抵銷主張不成立。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的，不得抵銷。(P295)
(6)H公司委托保管的財產(chǎn)不屬于債務(wù)人財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)，不應(yīng)認(rèn)定為債務(wù)人財產(chǎn)。(P287)
(7)A公司管理人無權(quán)撤銷支付給董某的人身損害賠償金。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人支付勞動報酬、人身損害賠償金的，管理人無權(quán)以個別清償為由主張撤銷。(P291)
(8)I公司無權(quán)以已付90%貨款為由提出抗辯。根據(jù)規(guī)定，出賣人破產(chǎn)，其管理人決定解除合同的，有權(quán)依法要求買受人向其交付買賣標(biāo)的物，買受人以其不存在未依約支付價款或者履行完畢其他義務(wù)，或者將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分情形抗辯的，人民法院不予支持。(P294)
(9)
�、賹τ贏公司出現(xiàn)破產(chǎn)原因后，董事、監(jiān)事和高級管理人員繼續(xù)領(lǐng)取的績效資金，管理人應(yīng)當(dāng)要求返還;形成債權(quán)的，作為普通債權(quán)清償。
�、趯τ贏公司普遍拖欠職工工資后，董事、監(jiān)事和高級管理人員繼續(xù)領(lǐng)取的工資性收入，管理人應(yīng)當(dāng)要求返還。返還后形成的債權(quán)，按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分，作為職工勞動債權(quán)清償;高出該企業(yè)職工平均工資計算的部分，作為普通債權(quán)清償。(P288)
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