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股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議常見法律風險及對策
公司在訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，應當遵守《公司法》和《合同法》的規(guī)定。如果公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)有特別限制和要求的，股東訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，也不得違反公司章程的規(guī)定，另外，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議需當心陷阱。下面由小編為大家提供股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議常見法律風險及對策，歡迎大家參考借鑒。
一、簽訂合同的主體
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，出讓股權(quán)的主體應當是公司的股東，受讓方可以是原公司的股東，也可以是股東外的第三人。在實踐中，一些公司股東是以公司名義簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，這會造成簽約主體的混淆。另外，如果受讓方是公司，要考慮是否需要經(jīng)過股東會決議通過;如果是自然人，則要審查其是否已注冊過一人有限責任公司。
二、股東會或其他股東的決議或意見
股東在對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)前要征求其他股東意見，其他股東在同等條件下，放棄優(yōu)先購買權(quán)時，才能向股東外第三人轉(zhuǎn)讓。同時，還需注意其它法定前置程序的履行，否則會出現(xiàn)無效的法律后果。另外，無論是開股東會決議還是單個股東的意見，均要形成書面材料，以避免其他股東事后反悔，導致糾紛產(chǎn)生。
三、對前置審批程序的關(guān)注
一些股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同還要涉及到主管部門的批準，如國有股權(quán)、或外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓等。
四、明晰股權(quán)結(jié)構(gòu)
受讓方應當通過審閱轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東所在公司的公司章程、營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證、董事會決議、股東會決議等必要的文件，對轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東所在公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)作詳盡了解。
五、受讓人應認真分析受讓股權(quán)所在公司的經(jīng)營狀況及財務狀況
1、考察企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況：a、企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動是否正常;b、核實企業(yè)的供貨合同或訂單。
2、分析企業(yè)財務狀況：要求企業(yè)提供近兩年的審計報告及近期財務報表，核實企業(yè)的資產(chǎn)規(guī)模、負債情況;核實企業(yè)所有者權(quán)益是如何形成的;判斷企業(yè)的盈利能力、償債能力;
3、企業(yè)的納稅情況調(diào)查。
六、受讓人應盡量了解所受讓股權(quán)的相關(guān)信息，以確定是否存在瑕疵
1、應注意所受讓的股權(quán)是否存在出資不實的瑕疵，即非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于認繳出資額。
2、應注意所受讓的股權(quán)是否存在出資不到位(違約)的瑕疵，即股東出資不按時、足額繳納。
3、應注意所受讓的股權(quán)是否存在股權(quán)出質(zhì)的情形。
七、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應要求合同相對方作出一定的承諾與保證
1、受讓方應要求出讓方做出如下承諾與保證：
(1)保證所與本次轉(zhuǎn)讓股權(quán)有關(guān)的活動中所提及的文件完整、真實、且合法有效;
(2)保證其轉(zhuǎn)讓的股權(quán)完整，未設定任何擔保、抵押及其他第三方權(quán)益;
(3)保證其主體資格合法，有出讓股權(quán)的權(quán)利能力與行為能力;
(4)如股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中涉及土地使用權(quán)問題，出讓方應當保證所擁有的土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)均系經(jīng)合法方式取得，并合法擁有，不存在拖欠土地使用出讓金等稅費問題，且可以被依法自由轉(zhuǎn)讓;
(5)出讓方應向受讓方保證除已列舉的債務外，無任何其他負債，并就債務承擔問題與受讓方達成相關(guān)協(xié)議;
(6)保證因涉及股權(quán)交割日前的事實而產(chǎn)生的訴訟或仲裁由出讓方承擔。
2、出讓方應當要求受讓方作出如下承諾與保證：
(1)保證其主體資格合法，能獨立承擔受讓股權(quán)所產(chǎn)生的合同義務或法律責任;
(2)保證按合同約定支付轉(zhuǎn)讓價款。
八、應及時辦理工商變更登記手續(xù)
由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程長、事項繁雜，很多企業(yè)都沒有及時辦理工商變更登記手續(xù)，其隱藏的風險也是巨大的。律師提醒，在辦完股權(quán)轉(zhuǎn)讓的同時，必須及時辦好相應的工商變更登記手續(xù)，以防患未然。
三個易生糾紛點
1、忽視股權(quán)性質(zhì)導致協(xié)議無效
2006年12月26日，某自來水公司形成董事會決議，決定將其持有的100萬股某銀行的國有法人股，全權(quán)委托某水務公司辦理轉(zhuǎn)讓事宜。所轉(zhuǎn)讓的法人股已經(jīng)過資產(chǎn)評估公司評估并報國資委備案。
2007年1月24日，水務公司以委托人身份與拍賣公司簽訂委托拍賣合同，同年2月6日，拍賣公司對上述股權(quán)進行了拍賣，并由某投資公司以最高價買受。根據(jù)拍賣結(jié)果，水務公司與投資公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。在履行過程中，雙方發(fā)生爭議，投資公司起訴，要求自來水公司履行《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，轉(zhuǎn)讓銀行的100萬股國有法人股。
[分析]水務公司取得自來水公司的授權(quán)，代理自來水公司轉(zhuǎn)讓訴爭股權(quán)，由于訴爭股權(quán)的性質(zhì)為國有法人股，屬于企業(yè)國有資產(chǎn)的范疇，應當按照國家法律法規(guī)所規(guī)定的程序和方式進行。企業(yè)未在依法設立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，而是進行場外交易的，其交易行為違反公開、公平、公正的交易原則，損害社會公共利益，應依法認定其交易行為無效，故投資公司的訴訟請求不能支持。
[提示]國有資產(chǎn)(包括國有股權(quán))的轉(zhuǎn)讓，應當嚴格按照《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定的程序進行。該法第五十三條規(guī)定國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓由履行出資人職責的機構(gòu)決定;
第四十七條規(guī)定國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應當進行資產(chǎn)評估的其他情形的，應當按照規(guī)定對有關(guān)資產(chǎn)進行評估。
本案中，雖然訴爭股權(quán)已經(jīng)過評估且報國資委備案，但按照《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條第二款規(guī)定，除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應當在依法設立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進行。規(guī)定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應當進場交易的目的，在于通過嚴格規(guī)范的程序保證交易的公開、公平、公正，最大限度地防止國有資產(chǎn)流失，避免損害國家利益。本案中的通過場外拍賣程序轉(zhuǎn)讓股權(quán)，與上述規(guī)定不符，故被認定為無效。
2、 受讓人主體資格限制導致合同未生效
2006年6月10日，美籍華人王先生與中國公民孫先生簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，由王先生受讓孫先生在北京某貿(mào)易公司的50%股權(quán)。貿(mào)易公司亦召開股東會，形成股東會決議，同意股東孫先生將其持有的公司50%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王先生。同時約定，為簡化股東變更手續(xù)，王先生同意其股份以其兄名義持有。隨后，王先后依約支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，但貿(mào)易公司未在工商部門變更股東變更，孫先生也沒有履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的協(xié)助辦理工商登記的義務，導致發(fā)生糾紛。
[分析]本案名為股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛，實際上，王先生作為美籍公民，其購買中國公民孫先生持有的境內(nèi)公司股權(quán)的行為，應當認定為外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資行為，按照我國關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的相關(guān)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應當經(jīng)審批機關(guān)批準。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定的“為簡化股東變更手續(xù)，王先生同意其股份由其兄的名義持有”，實質(zhì)是合同當事人雙方共同規(guī)避行政審批的行為，屬于無效約定，此無效約定致使合同無法繼續(xù)履行，導致合同效力屬于未生效狀態(tài)。
[提示]最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)》第九條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應當認定該合同未生效;
法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。本案中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，即為需經(jīng)批準才能生效。而當事人約定的，以王先生之兄的名義持有股份，實際上是掩蓋外國投資者收購境內(nèi)企業(yè)的行為，按照《合同法》第五十二條第(三)項，以合法形式掩蓋非法目的的，合同無效，故本條約定無效，而當事人在訴訟中均未能辦理批準手續(xù)，故王先生要求辦理工商變更登記的請求，不能支持。
3、未經(jīng)股東會批準導致協(xié)議未生效
2005年10月楊先生到龔先生任法定代表人的北京某科技有限公司工作，被任命為該公司副總經(jīng)理兼總工程師，出于楊先生對公司的貢獻，龔先生在2006年5月24日與其簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定龔先生同意將所持科技公司的股份25萬元轉(zhuǎn)讓給楊先生�！豆蓹�(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂后，楊先生支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，但科技公司未辦理工商登記變更手續(xù)。
另查明，科技公司另有股東王先生、陳女士。龔先生出資70萬元，占出資總額的70%。科技公司章程關(guān)于股東轉(zhuǎn)讓出資規(guī)定：
股東轉(zhuǎn)讓出資由股東會討論通過;
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;
不同意轉(zhuǎn)讓的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。楊先生起訴龔先生要求其履行《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中的義務。
[分析]有限責任公司的股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，需經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，且其他股東在同等條件下具有優(yōu)先購買權(quán)。未經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議未生效。故楊先生的訴訟請求不能支持。
[提示]《中華人民共和國公司法》第七十二條第二款規(guī)定股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。同時該條第三款又規(guī)定，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;
協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。有限責任公司具有人合性的特點，股東之間具有一定的信任與合作基礎(chǔ)，上述規(guī)定，就是維持有限責任公司股東關(guān)系的穩(wěn)定性，同時又保障了股東退出的自由。未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意的，股東與非股東簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不生效。如果公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出特殊規(guī)定的，依照公司章程的規(guī)定。
在法律適用上，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議原則上可以適用合同法調(diào)整，與一般的商事合同具有相似性，但也應當注意到，股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及到團體的穩(wěn)定，應當遵守團體法(公司法)上的特殊規(guī)定，尤其是程序性規(guī)定。在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，應當先按照公司法的規(guī)定，履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序性要求，在協(xié)議的具體權(quán)利義務設置上，可依據(jù)合同法的具體規(guī)定。
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