最新有限責(zé)任公司章程設(shè)計知識

　　公司股東會召集制度是指為召開股東會會議所制定的程序，是關(guān)于股東會會議的召集事由、召集權(quán)人、召集時間、召集通知、召集效力及召集沖突的處理等各項規(guī)定的總和。下面是小編為大家收集整理的最新有限責(zé)任公司章程設(shè)計知識，歡迎大家點擊查看。

　　一、公司股東會議事規(guī)則的章程設(shè)計

　　(一)公司股東會召集程序的章程設(shè)計

　　1、股東會召集制度的概念及意義

　　公司股東會召集制度是指為召開股東會會議所制定的程序，是關(guān)于股東會會議的召集事由、召集權(quán)人、召集時間、召集通知、召集效力及召集沖突的處理等各項規(guī)定的總和。股東會召集制度可以保障股東會會議的有效性及所作出決議的合法性。股東會行使職權(quán)，發(fā)揮作用，均取決于能否依法或按公司章程的規(guī)定正常地召開會議。作為股東會會議的起點和首要階段，股東會召集制度的完善，在保障會議順利召開和進(jìn)行、提高會議效率、維護(hù)股東權(quán)利等方面具有重要的作用。

　　2、股東會召集制度的主要內(nèi)容及章程設(shè)計

　　(1)召集主體及召集期限。我國關(guān)于股東會會議召集主體采取法定主義立法例，《公司法》第四十一條規(guī)定了股東會議的召集權(quán)人包括董事會、執(zhí)行董事、監(jiān)事會及代表十分之一以上表決權(quán)的股東等多個主體，但對于上述各主體先后履行職責(zé)的期限并未作出規(guī)定。《公司法》第四十條規(guī)定，章程可以對股東會會議召集期限自由作出規(guī)定。據(jù)此，公司章程可明確各個召集權(quán)主體履行召集職責(zé)的期限，以保證股東會召集事項得以順利進(jìn)行，如：明確董事會召集股東會會議的具體時間;明確董事會不履行或不能履行職能、監(jiān)事會怠于行使召集權(quán)的具體標(biāo)準(zhǔn)和期限;明確持有一定表決權(quán)比例以上的股東、董事或監(jiān)事會對臨時會議提出提議后，董事會“不履行職務(wù)”的期限和答復(fù)內(nèi)容的具體要求，作為對法定規(guī)則的補充完善，以便其他主體及時合法地召集會議。

　　(2)召集通知。第一，通知形式�！豆�司法》對于股東會議召集的通知形式并未作出規(guī)定，因此，章程可根據(jù)各不同的情況進(jìn)行自由設(shè)計�；�于股東會會議通常都是對公司重要事項作出決定，因此，一般均規(guī)定采用書面的通知形式。第二，通知生效方式。章程可選擇規(guī)定“交郵主義”或“送達(dá)主義”等不同生效模式。鑒于以送達(dá)被通知人為生效條件的“送達(dá)主義”有可能會導(dǎo)致無法確切地計算送達(dá)日期，或者因送達(dá)不能而無法召開會議，因此，在章程設(shè)計中可以采取“交郵主義”的通知方式，即，只要召集通知交郵后達(dá)到一定期限，則被通知方(包括其授權(quán)代表、法人的收信員、自然人的家屬等)是否收到或閱悉，均在所不問，一律視為送達(dá)。這種方式與“送達(dá)主義”相比，可提高會議召集的效率，但章程中須明確各股東接收郵件的有效地址及變動的告知期限和方式。第三，通知發(fā)出期限�！豆�司法》第四十二條將公司召集通知期限規(guī)定為15日，但同時又規(guī)定，可以通過章程或全體股東另外約定對這一期限予以變更。據(jù)此，公司章程可以針對股東的具體情況對會議召集通知發(fā)出的期限作出規(guī)定。第四，通知對象�！豆�司法》第四十二條第一款規(guī)定了股東會會議召集過程中的通知對象為全體股東，在此基礎(chǔ)上，還賦予公司章程作出某些特殊規(guī)定。據(jù)此，章程可以根據(jù)公司股東表決權(quán)的實際情況作出靈活設(shè)計以確定被通知對象的范圍。此外，考慮到通知至?xí)�議召開期間有可能發(fā)生股東表決權(quán)的變化，還需在章程中明確對該期間股東資格及表決權(quán)的確認(rèn)方式。第五，通知內(nèi)容�！豆�司法》對公司股東會召集的通知內(nèi)容沒有作出明確規(guī)定，賦予章程一定的自由設(shè)計權(quán)。但《公司法》第二十二條對召集過程中通知內(nèi)容瑕疵所涉法律后果作了相應(yīng)規(guī)定：存在該類情形的股東會決議屬于可撤銷范圍。據(jù)此，公司章程可對通知內(nèi)容與會議內(nèi)容和表決內(nèi)容的一致性作出明確具體的規(guī)定，同時，對議案的修正、臨時議案的提出和表決作出詳細(xì)的規(guī)定。

　　(二)公司股東會表決程序的章程設(shè)計

　　1、股東會表決權(quán)的概念及意義

　　股東會表決權(quán)是股東基于向公司繳付出資而獲得的，通過參加股東會的形式，表達(dá)并決定公司經(jīng)營管理等重要事項的權(quán)利。表決權(quán)作為股東權(quán)利的核心，是股東實現(xiàn)股東權(quán)的有效途徑和股東影響公司意思表示的重要方式。

　　2、股東會表決程序的主要內(nèi)容及章程設(shè)計

　　(1)公司章程需根據(jù)股東會表決事項的不同設(shè)計表決通過決議的條件

　　第一，章程可明確是否將股東會議的股東最低出席數(shù)和出席會議股東所持的最低表決權(quán)數(shù)作為通過決議的前提條件。股東最低出席數(shù)的確定可以防止大股東以少博多，濫用表決權(quán)優(yōu)勢損害中小股東的權(quán)益;出席會議股東所持最低表決權(quán)數(shù)的確定可以防止中小股東濫用人數(shù)優(yōu)勢損害大股東的出資權(quán)益。例如，章程可以規(guī)定股東會議的股東出席數(shù)應(yīng)超過全體股東人數(shù)的三分之二，出席股東會議的股東所持表決權(quán)應(yīng)超過全體股東表決權(quán)的三分之二，以實現(xiàn)大股東和中小股東間的權(quán)利平衡。或者僅對決定公司重大事項的特別決議作此規(guī)定，而對決定一般事項的普通決議不作此規(guī)定，以提高一般事項的決策效率，保障重大事項的決策安全。該項規(guī)定以人數(shù)和資本雙重多數(shù)的形式以期實現(xiàn)大股東和中小股東之間的利益平衡。值得指出的是，該前提條件的設(shè)定不能與《公司法》第十六條、第四十四條的強制性規(guī)定相抵觸，換句話說，所設(shè)標(biāo)準(zhǔn)必須高于法律的規(guī)定。

　　第二，章程必須明確表決事項獲得股東同意并形成決議的條件。根據(jù)《公司法》第十六條、第三十五條、第三十八條、第四十四條、第七十二條等相關(guān)規(guī)定和公司運營的實踐，股東會決議通常分為普通決議和特別決議。普通決議決定公司經(jīng)營管理中的一般事項;特別決議決定公司重大事項，包括修改公司章程、增加或者減少注冊資本，公司合并、分立、解散或者變更公司形式等。普通決議經(jīng)股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過;特別決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。有些關(guān)系股東重大權(quán)益變更或影響公司根本利益的決議還須經(jīng)全體股東一致同意才可以通過。《公司法》第四十三條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”由此可見，股東會決議通過的條件包括了公司法的強制性規(guī)定和公司章程的特別規(guī)定。因此，在法律規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)之上，公司章程可以根據(jù)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，針對決議事項的重要程度，在章程中分別規(guī)定不同的通過比例。這里，需要討論的問題是，《公司法》關(guān)于“代表三分之二以上表決權(quán)”中的“以上”究竟是否包含本數(shù)?從理論上分析，法律中規(guī)定的“以上”通常包含本數(shù)，即，達(dá)到三分之二即可。但是，如有人主張必須超過三分之二，則該理解似更符合“以上”的詞義。基于《公司法》并無附則加以解釋，因此，在實踐中容易產(chǎn)生歧義。對此，公司章程可以對此作出明確規(guī)定。

　　第三，章程可以對股東行使表決權(quán)的基數(shù)加以規(guī)定�！豆�司法》第十六條規(guī)定中，行使表決權(quán)的基數(shù)為：被擔(dān)保股東以外的“其他出席會議的股東所持表決權(quán)”，而《公司法》第四十四條規(guī)定中的基數(shù)則應(yīng)理解為全體股東所持表決權(quán)�？梢姡�針對不同的事項，法律對股東行使表決權(quán)的基數(shù)作出了不同的規(guī)定。據(jù)此，公司章程首先必須遵循法律的強制性規(guī)定，對于公司重大事項的表決以全體股東所持表決權(quán)為基數(shù)，而對于公司的其他事項，則既可以選擇按出席股東所持表決權(quán)為基數(shù)，以防止有些股東怠于出席會議造成公司決策效率低下;也可以選擇按全體股東所持表決權(quán)為基數(shù)，以保障決策的有效實施。

　　(2)章程可以規(guī)定股東表決權(quán)行使的方式。

　　例如，股東表決權(quán)可以親自行使、代理行使、書面行使;可以當(dāng)場通過舉手、投票等方式行使;也可以會后通過傳真、電話、電子郵件、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、書面文件等方式在一定的期限內(nèi)予以確認(rèn)。

　　(3)股東表決權(quán)行使的例外。

　　第一，為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的表決權(quán)例外。根據(jù)《公司法》第十六條第二、三款的規(guī)定⑥，公司為個別股東提供擔(dān)保，該股東則被排除表決。據(jù)此，章程可以對此情形作出更加明確的規(guī)定，如，該股東是否必須出席會議，以保證出席會議的股東符合法定人數(shù)或者法定表決權(quán)份額的要求。

　　第二，擁有特定紅利分配權(quán)的股東表決權(quán)例外�！豆�司法》第三十五條、第四十三條規(guī)定，公司章程可以規(guī)定股東不按出資比例行使表決權(quán)。據(jù)此，在實踐中，有些股東會通過讓渡表決權(quán)而換取特定的紅利分配權(quán)。章程可對該股東的表決權(quán)比例加以縮小或取消，并明確其他股東相應(yīng)增加的表決權(quán)比例。章程還可規(guī)定，該類被限制表決權(quán)的股東如無法按照章程規(guī)定優(yōu)先分配紅利時，則恢復(fù)完整表決權(quán);而一旦其優(yōu)先分配紅利請求權(quán)得到滿足，則其表決權(quán)繼續(xù)受到限制或重新歸于消滅。

　　(4)“棄權(quán)”或“中途退席”對會議法定數(shù)和表決效力的影響及章程的處理方式。

　　第一，章程對“棄權(quán)”的認(rèn)定。股東放棄會議的出席權(quán)和表決權(quán)即是對股東會議的“棄權(quán)”。首先，章程應(yīng)對屬于股東“棄權(quán)”的各種情形加以認(rèn)定，包括股東收到會議通知后，既未親自出席也未委托代理人出席會議，或出席會議但未參加表決等。其次，章程應(yīng)對股東“棄權(quán)”的后果加以認(rèn)定，如：視為未出席會議;視為出席會議但未參加表決;視為反對或贊同議案等。實踐中，對于“棄權(quán)”的不同認(rèn)定將會導(dǎo)致不同的法律后果：一是將“棄權(quán)”視為未出席會議。如此認(rèn)定有可能導(dǎo)致股東會議不符合法定數(shù)，從而無法作出決議，出現(xiàn)公司僵局。二是將“棄權(quán)”視為出席會議但未參加表決。如此認(rèn)定可以保證股東“棄權(quán)”不會影響股東會議的法定出席數(shù)，可確保會議的合法有效。但同時，章程須對表決權(quán)的基數(shù)作出明確規(guī)定，即，以參加表決的股東所代表的表決權(quán)為基數(shù)，過半數(shù)或三分之二以上或一致通過決議。需要注意的是，在此情況下，不得違反《公司法》第四十四條的強制性規(guī)定，即重大事項的議案必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。對此，章程可規(guī)定，“棄權(quán)”視為贊成議案，以保證決議的通過達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)。該規(guī)定會對那些怠于行使表決權(quán)，試圖通過棄權(quán)制造公司僵局的股東形成有效的制約。三是將“棄權(quán)”視為出席會議但反對或贊同議案。此舉雖然可保證會議出席數(shù)和通過決議的合法有效，但會產(chǎn)生截然不同的表決結(jié)果，既不符合棄權(quán)股東的意愿，也是對參加表決股東的不公平。在一般情況下，較少采用此規(guī)定。由此可見，公司章程將“棄權(quán)”視為出席會議但未參加表決的認(rèn)定既能夠保障股東會議順利決策，也能夠較好地實現(xiàn)股東間權(quán)利義務(wù)的平衡。

　　第二，章程對“中途退席”的認(rèn)定。在股東會召開過程中，存在股東因種種原因“中途退席”且并未授權(quán)他人行使表決權(quán)的情形。對此，如視為其未出席會議，則同樣會導(dǎo)致會議因未到法定數(shù)而無法形成決議的后果。為防止“中途退席”引發(fā)僵局，公司章程可以規(guī)定，股東在股東會表決之前“中途退席”，視為棄權(quán)，并按章程規(guī)定的棄權(quán)后果處理。對此，可保證股東的出席行為和會議的法定數(shù)依然有效，同時，也可防止股東以“中途退席”的方式抵制股東會決議的形成。

　　二、公司董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則的章程設(shè)計

　　(一)公司董事會、監(jiān)事會召集程序的章程設(shè)計

　　為了充分保障公司私權(quán)自治，《公司法》僅在第四十八條和第五十二條對董事會、監(jiān)事會召集權(quán)人的范圍作出規(guī)定，而將前述會議的具體召集程序如召集事由、召集的通知與送達(dá)等賦權(quán)于章程自由作出規(guī)定。為了最大限度發(fā)揮董事會、監(jiān)事會的功能，同時防止其職權(quán)被濫用，有必要在章程中對與會議召集程序相關(guān)的主要規(guī)則進(jìn)行更為細(xì)化的規(guī)定和完善，如：合法的會議召開主體、召開通知時間、通知對象、召開日期和地點、會議審議的事項的提前通知等。該部分內(nèi)容可以參考股東會會議的召集程序加以設(shè)計。

　　(二)公司董事會、監(jiān)事會表決程序的章程設(shè)計

　　1、公司董事會表決程序的章程設(shè)計

　　(1)董事會表決權(quán)的概念及意義

　　公司董事會是公司經(jīng)營管理的執(zhí)行機關(guān)。董事一般由股東委派。董事表決權(quán)是董事在董事會就經(jīng)營管理等事項發(fā)表意見并作出決定的權(quán)利。董事的法律地位決定了董事實際上代表了股東利益，由此，董事表決權(quán)對股東控制公司經(jīng)營管理權(quán)具有重要的、實質(zhì)性的意義。

　　(2)董事會表決程序的主要內(nèi)容及章程設(shè)計

　　根據(jù)《公司法》第四十九條，董事按“一人一票”的原則行使表決權(quán)。同時，《公司法》賦權(quán)公司章程可對其他議事方式和表決程序作出自由設(shè)計。據(jù)此，章程可以將公司董事表決權(quán)行使規(guī)則作出明確具體的規(guī)定：

　　第一，公司章程需根據(jù)董事會表決事項的不同，設(shè)計表決通過決議的條件。首先，章程可明確是否將董事會議的董事最低出席數(shù)作為通過決議的前提條件。例如，章程可以借鑒《公司法》關(guān)于股份有限責(zé)任公司董事會的規(guī)定，規(guī)定董事會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行;或者僅對董事會擬討論重大事項的特別決議作出最低出席數(shù)的規(guī)定，如規(guī)定董事出席數(shù)應(yīng)超過全體董事人數(shù)的三分之二，而對討論一般事項的普通決議不作此規(guī)定。其次，章程可明確表決事項獲得董事同意并形成決議的條件。例如，規(guī)定根據(jù)董事會作出決議的事項性質(zhì)不同，設(shè)定不同的通過條件，重大事項必須經(jīng)出席會議董事三分之二以上或者全體董事三分之二以上或者全體董事一致才能通過，普通事項則只需出席會議董事過半數(shù)同意即可通過。最后，章程可以對董事行使表決權(quán)的基數(shù)加以規(guī)定。對于公司重大事項的表決以全體董事人數(shù)為基數(shù)，而對于公司的其他事項，則可以選擇按出席董事人數(shù)為基數(shù)，以防止有些董事怠于出席會議降低公司決策效率。

　　第二，董事表決權(quán)行使的例外。首先，章程可明確規(guī)定董事自我交易的表決權(quán)例外�！豆�司法》第一百四十九條第四項規(guī)定，董事不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。據(jù)此，章程可以對此情形作出更加明確的規(guī)定，當(dāng)董事自我利益與公司利益存在沖突使董事離叛其忠實義務(wù)而損害公司利益成為可能時，該關(guān)聯(lián)董事在董事會審議、批準(zhǔn)或承認(rèn)此利益交易決議時的表決權(quán)應(yīng)予以排除。并對董事自我交易的判斷標(biāo)準(zhǔn)、如何進(jìn)行表決權(quán)限制等問題明確作出規(guī)定。其次，章程可明確規(guī)定董事競業(yè)的表決權(quán)例外�！豆�司法》第一百四十九條第五項規(guī)定，董事未經(jīng)股東會同意，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。據(jù)此，章程可以對該該類董事的表決權(quán)問題作出規(guī)定;并對予以認(rèn)可的競業(yè)行為設(shè)置一定程序性要求，如事先申報和披露制度、關(guān)聯(lián)董事表決權(quán)限制制度等。最后，優(yōu)先股董事的表決權(quán)例外。當(dāng)優(yōu)先股東被選任為公司董事后，雖作為優(yōu)先股董事基于對公司的忠實義務(wù)要最大化維護(hù)公司利益，可優(yōu)先股董事在涉及其優(yōu)先股的利益實現(xiàn)問題上必然會向自我利益傾斜，章程可以就優(yōu)先股董事的表決權(quán)例外作出相應(yīng)的規(guī)定，以平衡股東間利益。

　　此外，章程關(guān)于董事“棄權(quán)”或“中途退席”對會議法定數(shù)和表決效力的影響及處理方式，可以參考關(guān)于股東 “棄權(quán)”或“中途退席”的章程設(shè)計。

　　2、公司監(jiān)事會表決程序的章程設(shè)計

　　監(jiān)事會是公司專門的監(jiān)督機構(gòu)，其成員由股東選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會對內(nèi)不參與公司實際經(jīng)營，對外不代表公司，僅在其職權(quán)范圍內(nèi)實施監(jiān)督行為，起到分權(quán)、制衡董事會等管理機構(gòu)的作用。《公司法》第五十六條第三款對監(jiān)事會會議的表決制度只簡單規(guī)定為監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過，而其表決程序則交由公司章程自行規(guī)定。鑒于《公司法》在前述條文中對監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定過于原則化，缺乏可操作性，加上實踐中公司對監(jiān)事會的忽視，致使監(jiān)事會的監(jiān)督作用被虛化，無法與公司立法所預(yù)期的監(jiān)督目標(biāo)相匹配。因此，可以由章程對前述規(guī)定進(jìn)行細(xì)化，以充分發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用。

　　(1)公司章程可根據(jù)監(jiān)事會表決事項的不同設(shè)計表決通過決議的條件。第一，章程可明確是否將監(jiān)事會議的監(jiān)事最低出席數(shù)作為通過決議的前提條件。第二，章程可明確表決事項獲得監(jiān)事同意并形成決議的條件。監(jiān)事會的表決權(quán)行事規(guī)則與董事會相同，即“一人一票”。章程可針對重大表決事項設(shè)置高于法律規(guī)定的通過要求，即設(shè)置嚴(yán)于“半數(shù)以上監(jiān)事通過”的標(biāo)準(zhǔn)。如，重大事項要求以三分之二以上多數(shù)通過等。

　　(2)章程關(guān)于監(jiān)事“棄權(quán)”或“中途退席”對會議法定數(shù)和表決效力的影響及處理方式，可以參考關(guān)于股東 “棄權(quán)”或“中途退席”的章程設(shè)計。

　　三、股東表決權(quán)與出資比例、董事人數(shù)相適應(yīng)的章程設(shè)計

　　股東對公司的經(jīng)營決策權(quán)主要體現(xiàn)在公司股東會和董事會的表決權(quán)上。而股東表決權(quán)又與其出資比例和委派董事人數(shù)之間存在密切關(guān)系。因此，章程對于議事規(guī)則的設(shè)計，還需要綜合考慮股東表決權(quán)與出資額、董事人數(shù)的有效匹配，從而實現(xiàn)公平、效率、安全的目標(biāo)。

　　(一)股東會表決權(quán)與出資比例

　　股東表決權(quán)的大小取決于股東對公司的出資多少。盡管《公司法》允許章程對股東出資比例與表決權(quán)之間的關(guān)系作出特別規(guī)定，綜合而言，股東的表決權(quán)仍然與其出資比例基本平衡，即兩者成正比例關(guān)系。結(jié)合公司股東會議事規(guī)則中關(guān)于普通決議過半數(shù)通過和特別決議三分之二以上多數(shù)通過的表決權(quán)比例規(guī)定，在章程中對出資比例作出與表決權(quán)相適應(yīng)的安排，成為股東制定章程時需要統(tǒng)籌考量的重要事項。

　　1、控股股東的出資比例

　　(1)絕對控股的出資比例。股東通過多出資，從而取得在股東會中通過各種決議所需的表決權(quán)。第一，根據(jù)多數(shù)決的規(guī)則，有的股東選擇出資額占注冊資本51%，以實現(xiàn)在股東會中有效通過一般事項議案的目的，因而該出資比例可稱為最低限的絕對控股比例。第二，股東會會議對于公司的重大事項依法必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。如果公司章程依此比例對議事規(guī)則作出規(guī)定，則股東如需獲得對重大事項通過的表決權(quán)，就需要取得公司三分之二以上的股權(quán)，即出資額達(dá)到或超過公司注冊資本的67%。否則，其在51%至67%之間的出資對于取得重大事項表決權(quán)就沒有意義，在此情況下，股東就可考慮選擇下調(diào)出資額以節(jié)約出資成本，或增加出資額以取得對重大事項的表決權(quán)。

　　(2)間接控股的出資比例。有些股東出于各種經(jīng)濟的、社會的因素考量，一方面以自己的名義對公司直接出資，另一方面再以其關(guān)聯(lián)公司或?qū)嶋H控制人的名義對公司間接出資。從形式上看，該股東直接持有的股權(quán)可能并未超過51%或者67%，但如將直接出資和間接出資的比例相加，該股東在實質(zhì)上就處于對公司絕對控股的地位。同樣，該間接控股的股東在確定出資額時，仍需考慮選擇是對一般事項的控制還是對重大事項的控制。

　　(3)動態(tài)控股的出資比例�！豆�司法》第七十二條第一款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。”據(jù)此，公司股東之間轉(zhuǎn)讓其持有的全部或部分股權(quán)，無需經(jīng)過其他股東同意。公司股東可以在公司設(shè)立后，通過受讓其他股東(可以是預(yù)先議定轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合作者，也可以是關(guān)聯(lián)公司或?qū)嶋H控制人)持有的公司股權(quán)，從而達(dá)到絕對控股的目的。對此，持股在49%以下的股東應(yīng)盡可能了解并充分論證控股權(quán)變化的可能性，從而防范控股權(quán)旁落的風(fēng)險。例如，三股東共同出資設(shè)立一公司，出資比例分別為49%、41%、10%。公司設(shè)立時，出資49%的股東擁有對公司的相對控制權(quán)。此后，出資41%的股東收購了出資10%股東的股權(quán)，成為持有公司51%股權(quán)的絕對控股股東。這時，出資49%的股東便成為非控股股東，喪失了對公司的控制權(quán)。在實踐中，此類案件并非罕見，甚至還有更加復(fù)雜的設(shè)計。對此，股東在出資比例的安排中，需要慎重決策。

　　2、非控股股東的出資比例

　　對于非控股股東而言，出資額在34%—49%之間的比例均不會改變其對一般事項的表決權(quán)，換言之，該股東無法獲得超過半數(shù)的表決權(quán)，不能單獨通過普通決議。但是，該股東可以通過持有34%或以上的股權(quán)，否決控股股東以三分之二(67%)以上的多數(shù)通過重大事項的特別決議。因此，非控股股東在考量其出資比例時，需結(jié)合公司股東會的議事規(guī)則，爭取對重大事項擁有否決權(quán)。第一，非控股股東要爭取獲得超過34%的出資比例;第二，爭取在章程中作出對于公司重大事項須由全體股東一致通過的規(guī)定，以保障其小股東對重大事項的否決權(quán)。如果上述權(quán)利均無法實現(xiàn)，則可考慮相應(yīng)減少出資，以保持權(quán)利與義務(wù)的平衡。

　　(二)董事會表決權(quán)與股東會表決權(quán)的適配

　　公司董事會是在股東會領(lǐng)導(dǎo)下負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理的機構(gòu)。股東對董事會經(jīng)營決策權(quán)的行使是通過委派董事來實現(xiàn)的。

　　在確定股權(quán)比例和董事人數(shù)比例的同時，存在一個無法完全一致的問題，即股東的股權(quán)比例是按照出資金額計算的，理論上可以無限分割。換句話說，股東的持股比例或其持股比例的零頭可以小于1。但董事人數(shù)的最小單位是1，不能因為股東的持股比例小于1而分割作為自然人的董事。于是，在實踐中往往會出現(xiàn)因為董事人數(shù)比例與股權(quán)比例不能一致的情形，從而導(dǎo)致股東在董事會中的人數(shù)與其出資比例不完全相符，有的小于出資比例，有的大于出資比例，有的甚至不足以委派董事。對此，在設(shè)立公司時，股東需結(jié)合表決權(quán)規(guī)則的設(shè)置，對董事會總?cè)藬?shù)的確定、出資比例與委派董事人數(shù)的對應(yīng)關(guān)系加以考量，并作出合理的安排，以獲得與其出資相當(dāng)或超過出資比例的表決權(quán)。

　　1、董事會的法定人數(shù)

　　《公司法》第五十一條第一款規(guī)定：“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。”通常情況下，執(zhí)行董事都由大股東委派擔(dān)任。這時，公司的經(jīng)營管理權(quán)完全由大股東行使，中小股東的表決權(quán)只能通過股東會行使。可見，設(shè)立執(zhí)行董事顯然對大股東有利。據(jù)此，對于是否設(shè)立執(zhí)行董事，需要股東事先加以權(quán)衡并通過協(xié)商達(dá)成一致。

　　《公司法》第四十五條規(guī)定：“有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人。本法第五十一條另有規(guī)定的除外。”據(jù)此，有限公司除了設(shè)立執(zhí)行董事外，均需依法設(shè)立董事會負(fù)責(zé)經(jīng)營管理。為了避免表決時形成僵局，董事會人數(shù)選擇單數(shù)，具體為：三人、五人、七人、九人、十一人、十三人。

　　2、董事會的表決規(guī)則

　　《公司法》第四十九條將董事會的表決規(guī)則賦權(quán)予公司章程規(guī)定。盡管從理論上講公司章程可以制訂出許多具體的董事會表決規(guī)則，但是，根據(jù)效率原則，董事會表決權(quán)的行使，不外乎對一般事項過半數(shù)董事同意通過，重大事項三分之二以上董事同意通過。

　　3、董事會表決權(quán)與股東會表決權(quán)的適配

　　表決權(quán)與董事人數(shù)比例關(guān)系結(jié)構(gòu)圖：

董事會人數(shù)	董事所代表的股東表決權(quán)	過半數(shù)通過		2/3以上通過
		董事人數(shù)比例	折算成股權(quán)比例（%）	董事人數(shù) 比例	折算成股權(quán)比例（%）
3	33.3%	2:1	67:33	2:1	67:33
5	20%	3:2	60:40	4:1	80:20
7	14.3%	4:3	57:43	5:2	71:29
9	11.1%	5:4	56:44	6:3	67:33
11	9.1%	6:5	55:45	8:3	73:27
13	7.7%	7:6	54:46	9:4	69:31

　　根據(jù)上表，當(dāng)公司董事會設(shè)置了過半數(shù)通過一般事項和三分之二以上通過特別事項的表決機制后，股東通過委派董事在董事會中的表決權(quán)與出資比例的關(guān)系可作如下分析：

　　董事會總?cè)藬?shù)越多，每一位董事所代表的表決權(quán)比例越小，表決權(quán)越分散;隨著董事會總?cè)藬?shù)的遞增，控股股東和非控股股東的董事名額都在依次增多，但非控股股東的人數(shù)比例在提高;控股股東在董事會中對一般事項的表決權(quán)比例遞減;董事會表決權(quán)的比例與出資比例越接近。反之，董事會總?cè)藬?shù)越少，則上述情形朝相反的方向發(fā)展。據(jù)此，股東在委派董事人數(shù)時，應(yīng)結(jié)合出資比例，爭取董事表決權(quán)達(dá)到或超過出資比例，避免表決權(quán)受到人數(shù)的限制而縮小甚至不能委派董事。如無法實現(xiàn)上述目標(biāo)，則可以選擇調(diào)整董事會總?cè)藬?shù)或降低出資比例來達(dá)到權(quán)利義務(wù)的平衡。

　　(1)出資51%以上的控股股東選擇三人董事會時表決權(quán)最大。在此情況下，控股股東委派二位董事加入董事會，取得的表決權(quán)為67%，不僅超過半數(shù)，而且達(dá)到了三分之二，大大高于其51%的出資比例。該股東不僅可以決定一般事項，而且可以決定重大事項。而出資49%的股東則只能委派一名董事，其在董事會中的表決權(quán)下降至33%。

　　(2)無論董事會總?cè)藬?shù)是多少，出資比例在51%以上的股東均可以委派超過半數(shù)的董事，就一般事項的議案獲得過半數(shù)的表決權(quán)。但就特別事項而言，由于需要有三分之二以上的多數(shù)董事同意，因此，除了三人董事會以外，在其他五、七、九、十一、十三人董事會中，控股股東必須將其出資比例提到67%以上，方可獲得絕對多數(shù)的表決權(quán);其在51%至67%之間的出資對于取得通過特別事項的表決權(quán)并無意義，在此情況下，該控股股東可考慮適當(dāng)降低出資比例，以節(jié)約出資成本。

　　(3)非控股股東可以通過增加董事會總?cè)藬?shù)的方式，爭取在董事會中委派董事、發(fā)表意見和對重大事項加以否決的權(quán)利。董事會總?cè)藬?shù)越多，非控股股東委派至董事會中的人數(shù)相應(yīng)增多，所代表的表決權(quán)比例也有所增加。有的小股東就能夠獨立地委派董事參加董事會。特別重要的是，中小股東通過委派董事或董事人數(shù)的增加，可以在董事會中較為充分地發(fā)表對公司經(jīng)營的意見和建議，幫助控股股東全面地認(rèn)識公司的經(jīng)營狀況，促使董事會作出科學(xué)的決策。當(dāng)控股股東的出資比例在51%-67%之間時，除了董事會人數(shù)為三人的情形外，無論董事會總?cè)藬?shù)是多少，非控股股東委派的董事均可以聯(lián)合起來，就控股股東提出的重大事項的議案行使否決權(quán)，使議案無法以三分之二以上的多數(shù)獲得通過。非控股股東如果在董事會總?cè)藬?shù)的選擇上未能實現(xiàn)目標(biāo)，則可考慮下調(diào)出資額，以降低出資成本，減少出資風(fēng)險。

　　(4)非控股股東可以通過調(diào)整出資比例，在董事會占據(jù)一席之地并成為大股東的董事在表決時爭取的對象。在大股東出資比例確定的前提下，中小股東需權(quán)衡其與其他股東之間的出資比例，通過適當(dāng)提高出資比例，爭取擁有委派董事的權(quán)利，以擴大其在公司董事會中的影響，并成為大股東的董事在通過議案時為達(dá)到多數(shù)所爭取的對象。

　　總之，股東會、董事會、監(jiān)事會的召集權(quán)、出席權(quán)和表決權(quán)是公司議事規(guī)則的核心。在公司章程中明確具體地制定上述“三會”的議事規(guī)則，是實現(xiàn)股東權(quán)利，維護(hù)公司良好運營的重要途徑和有效保障。而股東對公司議事規(guī)則的制定和運用，又與其對公司的出資額密切相關(guān)。因此，公司章程對于議事規(guī)則的設(shè)計，需要綜合考慮權(quán)利的平衡，公司運營的效率，以及與股東出資額的有效匹配，從而實現(xiàn)公平、效率、安全的目標(biāo)。

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