當(dāng)前企業(yè)改制存在的問題及對策
導(dǎo)語：原有企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)制度改革，建立適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的新型企業(yè)組織形式。公司制企業(yè)、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是原有企業(yè)改制的主要形式。此外，內(nèi)資公司改制為外商投資企業(yè)和外商投資企業(yè)改為內(nèi)資企業(yè)是比較特殊的形式。
改制是當(dāng)前國有企業(yè)走出困境，建立現(xiàn)代企業(yè)制度的一個(gè)重要途徑。在社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制下，企業(yè)改制工作已全面展開，大部分改制后的企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營狀況趨向正常化、規(guī)范化。 但在實(shí)際操作中，企業(yè)改制也暴露出一些亟待完善和規(guī)范的問題，下面對企業(yè)改制存在的問題作些探討，希望在今后的工作中予以避免和借鑒。
一、企業(yè)改制的問題主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
(一)所改制的企業(yè)資產(chǎn)評估不規(guī)范，國有資產(chǎn)流失嚴(yán)重。
在企業(yè)改制過程中，改制的企業(yè)只注重對房產(chǎn)、設(shè)備等固定資產(chǎn)的評估，而對企業(yè)的商標(biāo)、專利、商號、名稱等無形資產(chǎn)沒有進(jìn)行評估或評估不足。意圖從事改制企業(yè)經(jīng)營的人往往從個(gè)人私利出發(fā)，將企業(yè)多年積累的無形資產(chǎn)，試圖從企業(yè)的資產(chǎn)總額中除去，以達(dá)到降低購買股權(quán)成本的目的，從而侵占國有資產(chǎn)，將國有資產(chǎn)歸為已有。黨委、政府為盡快將企業(yè)的資產(chǎn)盤活，對無形資產(chǎn)不評估或是少評估，也是常有的事。再者對于資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)是否有資質(zhì)、有能力對無形資產(chǎn)的價(jià)值進(jìn)行評估，能否對無形資產(chǎn)做出準(zhǔn)確的評估，缺乏應(yīng)有的監(jiān)督。同時(shí)從事改制企業(yè)經(jīng)營的人為達(dá)到自己的目的，往往投機(jī)鉆營，虛增債務(wù)或虛減資產(chǎn)，并通過拉關(guān)系、托人情，盡量使所評估的資產(chǎn)價(jià)值降低，也是致使國有資產(chǎn)流失的原因之一。
(二)企業(yè)改制過程中的產(chǎn)權(quán)交易市場不完善，缺乏公開透明度。
在企業(yè)改制過程中，企業(yè)的產(chǎn)權(quán)交易往往不進(jìn)行公開招標(biāo)和拍賣，黨委政府和主管部門多是采用行政手段，與意欲從事改制企業(yè)的經(jīng)營者采取協(xié)商轉(zhuǎn)讓、零轉(zhuǎn)讓的方式，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的改制;國有股未經(jīng)批準(zhǔn)擅自出售，對于國有資產(chǎn)的出售法律有明文規(guī)定，必須經(jīng)具有審批權(quán)的部門審批同意后方能出賣。但現(xiàn)實(shí)中有很多企業(yè)改制國有資產(chǎn)出售是未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行的，出售程序嚴(yán)重違法，最終導(dǎo)致了暗箱操作，沒有最大限度地保護(hù)好國有資產(chǎn)。而且在實(shí)踐中，所改制的企業(yè)多是資不抵債，無法繼續(xù)經(jīng)營的企業(yè)。在資不抵債的情況下，債務(wù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于資產(chǎn)，這又給了從事改制企業(yè)的經(jīng)營者一些可乘之機(jī)，使他們可以不出一分錢，即可用債務(wù)抵頂所購企業(yè)資產(chǎn)的價(jià)值，從而大大獲益。另外原企業(yè)的陳年老帳在企業(yè)改制中未進(jìn)行清理，對于到底是否有債權(quán)人、債權(quán)人的能力如何，無債權(quán)人或無財(cái)產(chǎn)繼承人的死帳、呆帳不認(rèn)真核實(shí)的情況，現(xiàn)實(shí)中還大量存在。一味地將企業(yè)的債務(wù)抵頂，勢必導(dǎo)致大量的國有、集體資產(chǎn)流向個(gè)人所有，最終極大地?fù)p害了國家、集體和廣大職工的利益。
(三)企業(yè)的改制工作缺乏機(jī)制制約，逃債、漏債現(xiàn)象依然嚴(yán)重。
在企業(yè)改制過程中，企業(yè)的上級主管部門、政府的體制改革部門、國有資產(chǎn)管理部門多頭并進(jìn)，沒有統(tǒng)一的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)，所進(jìn)行的企業(yè)改制工作與國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記、房地產(chǎn)、工商、稅務(wù)等政府主管、職能部門脫節(jié),致使這些主管、職能部門不能參與企業(yè)的改制工作。特別是對原企業(yè)的擔(dān)保債務(wù)尚未得到全部落實(shí)的情況下被強(qiáng)行注銷登記，新企業(yè)雖然接收了資產(chǎn)，但又不承擔(dān)責(zé)任，使債權(quán)長期得不到償還，債權(quán)實(shí)際被懸空，侵害了債權(quán)人的利益。此外，行政部門側(cè)重于本地利益的保護(hù)，對企業(yè)改制中低估、漏估國有、集體資產(chǎn)、虛增債務(wù)的行為“睜一眼閉一眼”。企業(yè)改制，還可能導(dǎo)致債務(wù)轉(zhuǎn)移給無履行能力的部門，脫殼經(jīng)營，以使改制企業(yè)輕裝上陣，侵害債權(quán)人的利益。這就是名為改制，實(shí)為逃債，損害了債權(quán)人和國家、集體和廣大職工的利益。還有一種情況就是大股東通過玩“空手道”將國有資產(chǎn)據(jù)為己有。其基本做法是自己一點(diǎn)本錢也不出，而是用企業(yè)的資產(chǎn)作擔(dān)保從銀行中借款買股，買股后則成為該企業(yè)的大股東，用這種手段就把企業(yè)搞到了手，獲取了巨額利益。改制企業(yè)職工出資購買企業(yè)資產(chǎn)，組建有限責(zé)任公司這一現(xiàn)象，多數(shù)情況下職工不會實(shí)際出資 ，而是以企業(yè)所欠職工工資等與企業(yè)資產(chǎn)相抵消，這種做法表面上看起來是公平合理的，但實(shí)質(zhì)上是一種逃避債務(wù)的方法，其結(jié)果是本企業(yè)職工的權(quán)益得以保障，而原企業(yè)責(zé)任財(cái)產(chǎn)滅失。
(四)工資構(gòu)成因素因改制而出現(xiàn)單一因素工資，工資的合理因素被破壞。
工人的工資是由多種分配要素決定的，這些要素體現(xiàn)著科學(xué)合理的分配方式，并包含著工人解決自身生存、贍養(yǎng)父母、孩子教育等費(fèi)用內(nèi)容。企業(yè)改制前工人的工資還是按規(guī)定內(nèi)容發(fā)放，但是企業(yè)改制后，一些企業(yè)的負(fù)責(zé)人錯(cuò)誤的認(rèn)為政府管不著改制后的企業(yè)了，工人的工資由企業(yè)自己說了算，所以就自行制定工資標(biāo)準(zhǔn)：對管理人員實(shí)行高工資標(biāo)準(zhǔn)，對工人實(shí)行單一的苦力工資標(biāo)準(zhǔn)，并且不少單位低于最低工資標(biāo)準(zhǔn);有的隨意增加計(jì)件加大勞動(dòng)強(qiáng)度，變相延長勞動(dòng)時(shí)間，有的取消工人應(yīng)有的工齡補(bǔ)貼等必要的福利待遇，有的把月出勤時(shí)間規(guī)定為25天以上，侵害了職工的法定休息權(quán)利和加班待遇。這些規(guī)定使得合法的工資構(gòu)成因素被嚴(yán)重破壞，工人利益受到嚴(yán)重侵犯，特別是為創(chuàng)建企業(yè)出力多年的老工人，在企業(yè)改制后，由于年老顯然不能再從事與其年齡不相符的崗位工作，而只能從事力所能及的工作。因此，按企業(yè)的不合理工資標(biāo)準(zhǔn)，這些老工人只能得到單一化微薄工資，難以承擔(dān)起基本的家庭責(zé)任。這樣的工資標(biāo)準(zhǔn)在改制企業(yè)中普遍存在，已足以影響企業(yè)的長久發(fā)展和社會穩(wěn)定。
(五)法院在處理改制企業(yè)案件中適用法律方面存在許多困難。
由于企業(yè)的改制過程相當(dāng)復(fù)雜和繁瑣，不可能面面俱到，加之廣大審判人員對于改制案件的審理缺乏整體性的思路，勢必導(dǎo)致一些糾紛的發(fā)生。對于改制中遺漏的債務(wù)、逃廢的債務(wù)如何處理,最高人民法院雖在2003年1月3日公布了《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事案件若干問題的規(guī)定》，但我國公司制改造缺乏規(guī)范，對企業(yè)擔(dān)保所形成的債務(wù)往往被遺漏，形成了原有企業(yè)的“漏債”�！兑�(guī)定》對漏債的承擔(dān)沒有規(guī)定，對于諸如評估報(bào)告不實(shí)，購買者是否承擔(dān)超出部分的債務(wù);如何理順新、舊企業(yè)的關(guān)系，債務(wù)承擔(dān)主體資格等問題均沒有做出明確規(guī)定。沒有可行的法律法規(guī)執(zhí)行，企業(yè)改制糾紛的案件也就成為人民法院民商事審判的熱點(diǎn)、難點(diǎn)。企業(yè)改制糾紛的案件復(fù)雜、面廣，要慎重處理，人民法院內(nèi)部也必須上下協(xié)調(diào)，上級法院指導(dǎo)下級法院審理好企業(yè)改制糾紛的案件。否則，將會造成社會不穩(wěn)定因素。因此，依法規(guī)范引導(dǎo)企業(yè)改制工作的順利進(jìn)行就顯得極為重要。
二、規(guī)范企業(yè)改制工作的建議與對策
(一)建立健全國有、集體資產(chǎn)監(jiān)督機(jī)制，建立統(tǒng)一的國有、集體資產(chǎn)管理部門，完善和規(guī)范企業(yè)改制立法。對于改制企業(yè)中國有、集體的資產(chǎn)統(tǒng)一管理，嚴(yán)格資產(chǎn)管理工作，防止國有、集體的資產(chǎn)流失。由統(tǒng)一的國有資產(chǎn)管理部門代表政府對改制企業(yè)的國有資產(chǎn)進(jìn)行統(tǒng)一管理，通過市場運(yùn)作，增加產(chǎn)權(quán)交易市場透明度，最大限度的盤活國有資產(chǎn)，防止國有、集體企業(yè)的資產(chǎn)流失，實(shí)現(xiàn)國有、集體資產(chǎn)的保值增值、減負(fù)增收的目標(biāo)，確保企業(yè)改制的良性循環(huán)，維護(hù)國家、集體和廣大職工的利益。
應(yīng)當(dāng)通過立法的完善，使企業(yè)(包括非國有企業(yè))改制獲得完善、清晰法律制度，規(guī)范政府的行為，淡化政府在企業(yè)改制中的行政管理色彩，使其充分發(fā)揮監(jiān)督、協(xié)調(diào)職能，擔(dān)當(dāng)反壟斷控制和依法指導(dǎo)改制、提供政策法規(guī)、優(yōu)惠政策、妥善安置下崗職工等服務(wù)型的角色，為企業(yè)改制工作創(chuàng)造良好的社會軟環(huán)境。同時(shí)依法加強(qiáng)對改制企業(yè)監(jiān)督，用法律手段規(guī)范改制企業(yè)的行為，保護(hù)好工人的利益，使改制企業(yè)這顆流星走向法制軌道上來。
(二)嚴(yán)格按法律程序辦事，國有股未經(jīng)批準(zhǔn)禁止出售。國有資產(chǎn)的出售國家有明文規(guī)定，必須經(jīng)具有審批權(quán)的部門審批同意后方進(jìn)行出賣。但現(xiàn)實(shí)中，有很多企業(yè)改制國有資產(chǎn)出售是未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行的，出售的程序嚴(yán)重違法。對于此類違法，應(yīng)建議有關(guān)部門對此予以撤銷，按照法律程序，重新出售。
(三)明確責(zé)任，加強(qiáng)對中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督與管理，加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)交易的法律法規(guī)的制定和完善。具有資質(zhì)的中介機(jī)構(gòu)要認(rèn)真執(zhí)行國家有關(guān)的法律、法規(guī)和政策，堅(jiān)持“公開、公正、公平”的原則，避免改制中糾紛的出現(xiàn)，對產(chǎn)權(quán)評估、拍賣、交易公告嚴(yán)格制度化。對于中介機(jī)構(gòu)在評估報(bào)告中弄虛作假、隱瞞或遺漏債務(wù)的，要追究其責(zé)任。在產(chǎn)權(quán)交易中，應(yīng)借鑒破產(chǎn)法中有關(guān)規(guī)定，盡量避免損害債權(quán)人利益的現(xiàn)象發(fā)生。在改制中，依法辦理有關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，應(yīng)征得債權(quán)人同意，避免產(chǎn)權(quán)交易中的糾紛，促進(jìn)社會的穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。嚴(yán)格規(guī)范中介機(jī)構(gòu)的行為，確保改制工作順利進(jìn)行。
(四)設(shè)立專門的機(jī)構(gòu)或企業(yè)，用以降低企業(yè)的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。擔(dān)保在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中，為保證債務(wù)的順利履行，發(fā)揮了重要作用。但擔(dān)保債務(wù)具有不確定性，往往使得企業(yè)改制中擔(dān)保的漏債發(fā)生。應(yīng)建立風(fēng)險(xiǎn)防御機(jī)制，防止企業(yè)改制漏債的發(fā)生，杜絕企業(yè)相互間擔(dān)保，避免企業(yè)兩敗俱傷，以提高企業(yè)抗擊風(fēng)險(xiǎn)的能力，因此，應(yīng)設(shè)立專業(yè)的機(jī)構(gòu)或企業(yè)。如設(shè)立專門擔(dān)保公司可以將風(fēng)險(xiǎn)分化轉(zhuǎn)嫁給擔(dān)保公司，中國人民保險(xiǎn)公司也可以開展專門的業(yè)務(wù)，通過投保的方式，將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)公司，降低企業(yè)在運(yùn)行中承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，使企業(yè)真正輕裝上陣，保障企業(yè)的順利運(yùn)轉(zhuǎn)，促進(jìn)地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
(五)做好安置、社會保障工作，切實(shí)維護(hù)職工的合法權(quán)益。職工安置和社會保障及職工權(quán)益的保護(hù)問題是改制工作中的大事，關(guān)系到社會的穩(wěn)定的大局，黨和政府對此也相當(dāng)重視。因?yàn)槲覈捏w制是社會主義公有制，企業(yè)的職工與經(jīng)營者之間的關(guān)系并非完全的雇傭關(guān)系，勞動(dòng)者還享有參與對企業(yè)依法監(jiān)督與管理的民主權(quán)利。在股份制和股份合作制企業(yè)里，職工兼具勞動(dòng)者和股東的雙重身份，非系雇傭。政府部門通過創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會、建立和完善下崗失業(yè)救濟(jì)機(jī)制和養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)等社會保障機(jī)制，充分保障職工的利益，制定合理的工資標(biāo)準(zhǔn)，限制企業(yè)的絕對權(quán)力，解除職工的后顧之憂。勞動(dòng)主管部門要規(guī)范勞動(dòng)合同，加大監(jiān)督管理力度。督促改制企業(yè)與職工簽訂勞動(dòng)合同，嚴(yán)格遵守《勞動(dòng)法》，避免侵犯職工權(quán)益。勞動(dòng)、仲裁、監(jiān)察和司法部門妥善處理勞動(dòng)爭議糾紛，要把職工的合法權(quán)益放在首位，促進(jìn)社會秩序的穩(wěn)定，維護(hù)企業(yè)用工自主權(quán)，確保企業(yè)無后顧之憂，健康運(yùn)行。
(六)積極發(fā)揮人民法院在企業(yè)改制中的司法作用，審理好企業(yè)改制中出現(xiàn)的糾紛。應(yīng)把握以下幾點(diǎn)司法政策和原則處理涉改制企業(yè)案件：
1、企業(yè)出售中隱瞞或遺漏的債務(wù)主體的確定
靈活適用債務(wù)隨資產(chǎn)轉(zhuǎn)移原則。出賣人在出售企業(yè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)參照《公司法》的有關(guān)規(guī)定公告通知債權(quán)人。如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該債權(quán)，買受人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。買受人可再行向出賣人追償。如債權(quán)人未申報(bào)過該債權(quán)，債權(quán)人應(yīng)向出賣人主張債權(quán)，出賣人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。對于出賣人未參照《公司法》有關(guān)規(guī)定公告通知債權(quán)人，或者雖公告通知債權(quán)人但不發(fā)生法律效力的，企業(yè)出售中發(fā)生的隱瞞或者遺漏的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由出賣人承擔(dān)民事責(zé)任。
2、企業(yè)兼并中隱瞞或遺漏的債務(wù)承擔(dān)主體的確定
企業(yè)合并后，被兼并企業(yè)的債務(wù)原則應(yīng)當(dāng)由兼并方或新設(shè)法人承擔(dān)。當(dāng)事人履行了公告程序的，隱瞞或遺漏的債務(wù)由兼并方或新設(shè)法人承擔(dān)。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報(bào)過權(quán)利，對于隱瞞或遺漏債務(wù)，善意的.兼并方不承擔(dān)該部分債務(wù)。隱瞞或遺漏的債務(wù)后由被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人承擔(dān)。如企業(yè)兼并方明知或者應(yīng)當(dāng)知道的，仍應(yīng)承擔(dān)該部分債務(wù)。新設(shè)合并與此完全不同，如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報(bào)過權(quán)利，存續(xù)的企業(yè)作為兼并方也要承擔(dān)該部分債務(wù)。未履行公告通知債權(quán)人程序的，或者雖公告通知債權(quán)人但不發(fā)生法律效力的。隱瞞或遺漏的債務(wù)都應(yīng)由合并后存續(xù)的企業(yè)或者新設(shè)的企業(yè)法人承擔(dān)。
3、正確處理好企業(yè)改制中內(nèi)部職工工資、集資轉(zhuǎn)股權(quán)問題
企業(yè)內(nèi)部職工工資、集資轉(zhuǎn)股，使得企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，但企業(yè)的資產(chǎn)總量不會減少。企業(yè)為了逃避債務(wù)，將職工工資、集資轉(zhuǎn)為在新設(shè)企業(yè)中股權(quán)，然后用部分資產(chǎn)抵頂，投入到新企業(yè)去，原企業(yè)存有惡意，借企業(yè)改制，剝離資產(chǎn)，逃廢債務(wù)，侵犯了債權(quán)人的利益。因此，新企業(yè)應(yīng)對原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
4、企業(yè)分立后原企業(yè)債務(wù)的處理
一是尊重當(dāng)事人約定的原則。對原企業(yè)債務(wù)有約定，并且經(jīng)過債權(quán)人認(rèn)可的，依據(jù)當(dāng)事人的約定處理。二是法定原則。如果當(dāng)事人之間對債務(wù)的承擔(dān)沒有約定、約定不明或雖有約定但債權(quán)人不同意的，由分立后的企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。對于分立企業(yè)之間會出現(xiàn)債務(wù)分擔(dān)或追償問題，對此應(yīng)按照約定或分立時(shí)的資產(chǎn)比例進(jìn)行分擔(dān)。
5、國人企業(yè)整體改造為公司的責(zé)任承擔(dān)問題
只要是企業(yè)整體改造，原企業(yè)的債務(wù)均由改造后的公司承擔(dān)。國有企業(yè)改造為國有獨(dú)資公司，其全部資產(chǎn)全部投放到國有獨(dú)資公司，原國有企業(yè)的法人資格消滅，改制后的國有獨(dú)資公司應(yīng)當(dāng)是國有企業(yè)的延續(xù)。新設(shè)公司與原企業(yè)之間是一種承繼關(guān)系，原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)移至改制后的公司中。
6、企業(yè)部分改制為公司后的責(zé)任承擔(dān)
一般按下列原則處理：一是尊重當(dāng)事人的約定原則。對轉(zhuǎn)移的債務(wù)，債權(quán)人認(rèn)可的，只要約定不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，就應(yīng)認(rèn)為有效。按約定由新公司承擔(dān)。對債權(quán)人不認(rèn)可的，由原企業(yè)承擔(dān)，與新公司無關(guān)。二是債務(wù)隨資產(chǎn)走的原則。原企業(yè)改制后，無能力清償債務(wù)時(shí)，適用該原則。新公司應(yīng)在其接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。
7、企業(yè)股份制改造的問題
從企業(yè)的外部看，企業(yè)的法人實(shí)體資格沒有消滅，企業(yè)法人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)仍然繼續(xù)原有狀態(tài)，在相對性原則下不發(fā)生轉(zhuǎn)移。也就是說，原企業(yè)的債務(wù)均由改造后的股份制承擔(dān)。如出現(xiàn)漏債，改制后的企業(yè)承擔(dān)之后，其應(yīng)向原企業(yè)資產(chǎn)管理人(出資人)追償?shù)臋?quán)利。在企業(yè)股份制實(shí)施改造前，在做出改造決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)至少在報(bào)紙上公告三次。如債權(quán)人在三個(gè)月的公告期內(nèi)，向企業(yè)申報(bào)了債權(quán)，債權(quán)人有權(quán)向改制后的企業(yè)主張權(quán)利，改制后的企業(yè)有權(quán)向原企業(yè)的資產(chǎn)管理人追償。如未申報(bào)的，則其喪失對改制后企業(yè)的權(quán)利，其只能向原企業(yè)的資產(chǎn)管理人(出資人)主張權(quán)利。
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