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企業(yè)需要重視企業(yè)法律顧問
導(dǎo)語：長期、穩(wěn)定、密切的法律服務(wù)能夠激發(fā)律師的責(zé)任心，視企業(yè)為自己的一個(gè)生存后盾，愿意全力以赴提供更優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。
民營企業(yè)發(fā)展迅速，但企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范這一項(xiàng)卻常常被企業(yè)主和股東忽略，本文通過民營企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)冷箭十四招，提醒民營企業(yè)的老板和股東們，企業(yè)法律顧問的重要性。
冷箭一：“有限責(zé)任”變成“無限責(zé)任”
民營企業(yè)大多是從小到大，規(guī)模不斷擴(kuò)大，注冊(cè)的公司越來越多，而當(dāng)家的只有一個(gè)。在他眼里，手心手背都是肉，每個(gè)子(分)公司的錢與人都是他的。出現(xiàn)這種意識(shí)后，會(huì)造成旗下各個(gè)公司管理有大量的往來借款，以及人員身份的混雜等。根據(jù)新的《公司法》，這樣做可能會(huì)造成連帶責(zé)任。
比如：你手下的A公司欠債沒法還，可能會(huì)殃及你手下的B公司，因?yàn)閷?duì)方可能會(huì)因?yàn)锳公司與B公司之間的人員、資金混同，追訴到B公司。“有限責(zé)任”變成“無限責(zé)任”，甚至連企業(yè)家的個(gè)人資產(chǎn)都會(huì)受到牽連。
冷箭二：公司高管職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)加大
以前，如果是民企內(nèi)部的高管犯了法，往往選擇私了的方式，但隨著民企越來越公眾化，特別是成為上市公司，那種你情我愿的私了也有可能違法。
因?yàn)橄啾冗^去的《公司法》對(duì)公司高管的責(zé)任追究不夠明晰，新的《公司法》不僅為公司高級(jí)管理人員規(guī)定了更為詳細(xì)的義務(wù)、責(zé)任，而且規(guī)定了具體可操作的責(zé)任追究方式，使公司高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任真正落到了實(shí)處。
根據(jù)新《公司法》的規(guī)定，公司高級(jí)管理人員違法執(zhí)行職務(wù)后，輕則被罷免，重則有可能被法院判決向公司或股東承擔(dān)巨額賠償責(zé)任或者身陷囹圄。如果出現(xiàn)這種情況，公司高管職位的光環(huán)和豐厚的工薪報(bào)酬就顯得輕于鴻毛了。
比如，近期司法部門和證券監(jiān)管部門就已經(jīng)抓捕了多位涉嫌挪用上市公司資金的“幕后老板”，其中無一例外全部來自民企。
冷箭三：訴訟不得不防的額外風(fēng)險(xiǎn)
“三軍可奪帥，匹夫不可奪志”，這往往成了現(xiàn)實(shí)生活中當(dāng)事人發(fā)起訴訟的最原始動(dòng)力。然而，訴訟中的勝與敗和實(shí)際中的得與失之間往往不是一個(gè)簡單的對(duì)等關(guān)系。
打官司并沒有明顯的輸家和贏家，有時(shí)勝訴所贏回的，也許就真的只是一口氣，而輸?shù)舻膭t是一個(gè)企業(yè)。因此，不到萬不得已，企業(yè)之間的對(duì)簿公堂并不是什么明智之舉。訴訟只是最后的手段，當(dāng)出現(xiàn)爭議的時(shí)候，企業(yè)家首先想到的應(yīng)該是談判協(xié)商，協(xié)商不成還有仲裁，最后才是訴訟。
有專家曾拿跨國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟為例算過這樣一筆賬，如果一個(gè)案件在一年內(nèi)完成，跨國公司需要的費(fèi)用大致為10萬美元。訴訟費(fèi)用基本上由三部分構(gòu)成：一是法院的訴訟費(fèi)用，它只占很小的費(fèi)用比例，一般依標(biāo)的額度不同而不同;其次是調(diào)查取證的費(fèi)用;最后是律師費(fèi)。目前國內(nèi)涉外律師費(fèi)用基本上是每小時(shí)150～300美元，其中還不包括人力和時(shí)間上的浪費(fèi)。但并不是每一個(gè)企業(yè)或企業(yè)家都能算清楚這筆賬，栽在訴訟陷阱里的企業(yè)或企業(yè)家也屢見不鮮。擁有近半個(gè)世紀(jì)歷史的英國道康寧公司一直以來都在市場上占據(jù)著獨(dú)特的地位，但就在20世紀(jì)90年代初期卻卷入了一場長達(dá)7年的訴訟。訴訟的導(dǎo)火線是由道康寧公司一個(gè)還不到公司整個(gè)銷售產(chǎn)值1%的產(chǎn)品所點(diǎn)燃的，而就是這個(gè)不起眼的訴訟，卻使得道康寧公司幾乎陷于了破產(chǎn)的邊緣，最終以花費(fèi)32億美元的代價(jià)解決了這個(gè)訴訟。
冷箭四：成為“殺一儆百”的“一”
在中國，對(duì)法律法規(guī)的重視與強(qiáng)調(diào)往往伴隨著一陣風(fēng)暴。風(fēng)暴之前或之后，有關(guān)部門對(duì)你的“越軌”行為都有可能睜一只眼閉一只眼，一旦風(fēng)聲趨緊，民企則需要提前準(zhǔn)備，免得成為政府“殺一儆百”的“一”。
前有宏觀調(diào)控下的鐵本案，后有出于煤礦安全關(guān)閉的大量民營煤礦，再就是現(xiàn)在的房地產(chǎn)反腐牽扯出來的地產(chǎn)領(lǐng)袖，無不是“頂風(fēng)作案”的結(jié)果。
冷箭五：你的婚姻值多少錢
一次離婚或許可能毀掉一個(gè)企業(yè)。世界首富比爾·蓋茨和他夫人梅琳達(dá)就簽了財(cái)產(chǎn)協(xié)議，提出協(xié)議的人不是比爾夫婦中的某一方，而是微軟董事會(huì)，理由是“為了企業(yè)安全”。
財(cái)富在企業(yè)家的婚姻里絕不只是個(gè)金錢問題，民營企業(yè)家在承擔(dān)家庭責(zé)任的同時(shí)也承擔(dān)著社會(huì)責(zé)任。一旦婚姻家庭出現(xiàn)了危機(jī)，就必然會(huì)影響到企業(yè)的經(jīng)營和企業(yè)社會(huì)責(zé)任的承擔(dān)，造成社會(huì)資源的浪費(fèi)。
婚前財(cái)產(chǎn)公證可以確�；榍皞�(gè)人財(cái)產(chǎn)的歸屬，避免可能出現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)糾紛，從一定程度上遏制以金錢、財(cái)產(chǎn)為籌碼的功利性婚姻。
另一個(gè)是實(shí)施婚后所得約定。這可以確保夫妻經(jīng)濟(jì)獨(dú)立和人格獨(dú)立，對(duì)公司經(jīng)營發(fā)展和社會(huì)公共利益也至關(guān)重要。
冷箭六：公司的錢就是我的錢
對(duì)于民企，特別是具有濃厚家族意味的企業(yè)來說，老板們往往認(rèn)為，公司的錢就是我的錢，買車買房、出國旅游、擔(dān)保借貸等個(gè)人開銷悉數(shù)從公司支取，個(gè)人行為與公司行為混同。
這種行為在上市之前也許風(fēng)險(xiǎn)不大，最多只是股東之間會(huì)產(chǎn)生糾紛，但一旦公司上市，公司的錢就不是老板一家人的錢，而是公眾的錢了。如果老板們?cè)購墓局≠Y金不走程序，不按規(guī)定披露信息，則有可能涉嫌挪用上市公司資金、信息披露不實(shí)，誤導(dǎo)公眾，而遭遇調(diào)查和訴訟。
創(chuàng)維公司董事長黃宏生在香港的遭遇就是這種風(fēng)險(xiǎn)的體現(xiàn)，值得所有民企老板們警惕。
冷箭七：合同風(fēng)險(xiǎn)損失難以彌補(bǔ)
現(xiàn)代社會(huì)，幾乎每一項(xiàng)交易背后都有合同法律關(guān)系的影子。而中國企業(yè)不大重視合同簽訂前的風(fēng)險(xiǎn)防范，往往在一單重要業(yè)務(wù)快要成交簽訂合同之時(shí)，才想起找律師“隨便看看”合同文本，而且也不愿意就法律服務(wù)支付足額的律師費(fèi)。以小時(shí)計(jì)費(fèi)在中國法律服務(wù)收費(fèi)方式中不占主導(dǎo)地位就說明了這一點(diǎn)。
由于這時(shí)的法律文件往往皆以外方律師起草的合同為藍(lán)本，要討論修改合同文本，要么時(shí)間上不容許，要么客觀上也不可能。
由于中國企業(yè)簽訂合同很輕率，也不存在董事會(huì)合同審批制度和法律顧問把關(guān)制度，從而導(dǎo)致糾紛增多，矛盾出現(xiàn)后損失難以彌補(bǔ)。而且，中國企業(yè)往往愿意將法律顧問室設(shè)置為企業(yè)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)，在組織結(jié)構(gòu)上處于從屬和下屬機(jī)構(gòu)，這就使得法律顧問的作用和地位大打折扣。遭遇合同詐騙之后再訴諸法律或請(qǐng)求律師幫助的案例并不少見。
一個(gè)很有代表性的案例是，2001年，敘利亞外商馬樂旺未經(jīng)浙江省外經(jīng)貿(mào)廳審批，也未到省工商局登記注冊(cè)，在義烏設(shè)立辦事處并開展跨國貿(mào)易。在頭幾次采購商品過程中，馬樂旺很講“信用”，貨款結(jié)清很守時(shí)，大部分經(jīng)營戶在以后交易中對(duì)他喪失了警惕。接著他就以“錢未匯到”為由拖欠貨款，最后當(dāng)欠款積累到一定程度并引起經(jīng)營戶注意時(shí)，馬樂旺已經(jīng)出境逃之夭夭。
冷箭八：以“私法”取代“公法”
出于某種原因，有些企業(yè)認(rèn)為《公司法》縛手縛腳，不利于企業(yè)運(yùn)作。而企業(yè)內(nèi)部的管理、股東之間的關(guān)系，只要大家相互協(xié)商一致，就可以制定獨(dú)立于《公司法》之外的內(nèi)部章程和規(guī)則。這種妥協(xié)和規(guī)定，也許內(nèi)部和諧的時(shí)候誰也不會(huì)去計(jì)較，可以相安無事，但一旦出現(xiàn)紛爭，鬧上法庭，則不可能獲得法律的支持，最終判定無效，并且只能按法律規(guī)定的執(zhí)行。所以民企最好是先理清這些關(guān)系，不要因?yàn)橐粫r(shí)的權(quán)宜之計(jì)埋下企業(yè)發(fā)展的定時(shí)炸彈。
北京某公司的章程就有這樣一條規(guī)定：“股東了解公司的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況，必須事先向公司提出申請(qǐng)，由董事會(huì)判斷是否同意其查閱財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。”正是這條規(guī)定引發(fā)一起涉嫌侵犯股東知情權(quán)的糾紛。
法院經(jīng)過審理判定，股東的知情權(quán)是股東的法定權(quán)利，該權(quán)利不能以公司章程加以限制或剝奪。公司用公司章程對(duì)向股東提交財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的義務(wù)條款進(jìn)行限制性規(guī)定，沒有法律依據(jù)。而依據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，公司負(fù)有向股東提供財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的義務(wù)。
冷箭九：意外侵權(quán)
很多法律風(fēng)險(xiǎn)在國外比較普遍，而目前在我國卻較少，懲罰性的判例就更少。但這些風(fēng)險(xiǎn)并非可以大意對(duì)待，特別是那些在海外上市或有分(子)公司的企業(yè)。
百度就曾收到至少8家以上音樂公司的律師函或者訴狀，其中包括環(huán)球、百代、華納等國際唱片巨頭，指控百度侵犯了他們數(shù)百首歌曲的版權(quán)，并且要求百度停止MP3搜索業(yè)務(wù)。
國外的公司許多是知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟的老手，它即使知道有人在侵權(quán)，當(dāng)你的公司規(guī)模小時(shí)，它會(huì)不理不顧，等你發(fā)展壯大以后，再訴訟。訴訟的成本是一樣的，獲得的賠付卻較高。
但公司侵權(quán)的這種風(fēng)險(xiǎn)并不是被訴訟時(shí)才發(fā)生的，可能從公司一成立，確定經(jīng)營方向、產(chǎn)品時(shí)就已經(jīng)存在了，只是暫時(shí)沒有爆發(fā)而已。如今環(huán)境逐漸發(fā)生變化，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)等方面的保護(hù)正在逐步加強(qiáng)，所以一些公司需要注意這些隱藏的風(fēng)險(xiǎn)。
冷箭十：賬外資產(chǎn)過多
中國的許多民營企業(yè)在發(fā)展中，都不同程度地出現(xiàn)賬外資產(chǎn)閑置的問題。許多資產(chǎn)不入賬，家庭財(cái)產(chǎn)與企業(yè)的資產(chǎn)界限不清晰。賬外資產(chǎn)事實(shí)上會(huì)讓你的賬面資產(chǎn)縮水，企業(yè)涉及被收購、融資的話，就降低了手中的籌碼。一旦到了那個(gè)時(shí)候再來清理，就會(huì)非常的繁雜與艱難。
國內(nèi)著名的“嚴(yán)義明斗長征電器”案的發(fā)生，就是因?yàn)閲?yán)義明發(fā)現(xiàn)長征電器存在巨額賬外資產(chǎn)的問題，但在上市公司長征電器的所有財(cái)務(wù)報(bào)告中,無論是短期投資還是長期投資都沒有這筆投資的存在。
冷箭十一：違背憲法
《憲法》聽起來很抽象，其實(shí)距離企業(yè)非常近。企業(yè)經(jīng)營不知不覺也會(huì)面臨《憲法》難題，甚至?xí)庀氩坏降刈龀鲞`背《憲法》的事情。
有一個(gè)案例：四川大學(xué)的一個(gè)大學(xué)生，畢業(yè)后向某公司求職。這家公司卻拿出一個(gè)自己的規(guī)定：身高1.65米以下的不予錄用，以此為由將這個(gè)大學(xué)生拒之門外。遭遇“閉門羹”的大學(xué)生認(rèn)為這家公司侵犯了他平等就業(yè)的權(quán)利，遂起訴這家公司身高歧視有違平等權(quán)，而且勝訴。
這種先例在國外也不少。微軟公司的一個(gè)黑人職員工作多年總得不到提升，在被迫辭職后起訴微軟種族歧視，最后微軟不得不以賠償該職員損失將案子了結(jié)，因此了解《憲法》及其變遷對(duì)于企業(yè)家防范法律風(fēng)險(xiǎn)至關(guān)重要。
冷箭十二：“兩權(quán)不分”和“兩權(quán)分離”
有統(tǒng)計(jì)顯示，中國目前管理層經(jīng)濟(jì)犯罪案件中，雖然民企的管理層在犯罪額上小于國企，但犯罪率卻要高于國企，其中大部分是實(shí)行了所有權(quán)與管理權(quán)分離的民營企業(yè)。
未來10年，中國民企正處于從享受初創(chuàng)時(shí)期“兩權(quán)合一”的益處，到必須完成代際交接與產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)型的關(guān)鍵時(shí)刻。很多人以為只要簡單照搬所謂現(xiàn)代企業(yè)管理模式，實(shí)現(xiàn)兩權(quán)分離，原始股東放權(quán)聘任職業(yè)經(jīng)理人管理企業(yè)，就可萬事大吉。
但實(shí)際上，科學(xué)的兩權(quán)分離絕非簡單的“一分為二”，兩權(quán)的架構(gòu)是一個(gè)系統(tǒng)過程。因此，中國民企既不能不進(jìn)行兩權(quán)分離，也不能一分了之，問題的真正難度在于取得兩權(quán)分離與統(tǒng)一的均衡。
冷箭十三：合理避稅有暗礁
企業(yè)如何實(shí)現(xiàn)自身強(qiáng)大的創(chuàng)新能力和經(jīng)濟(jì)活力?“合理避稅”或許可行。但是要“合理避稅”也應(yīng)認(rèn)真咨詢法律專家。其實(shí)，從法律的角度審視，現(xiàn)在市面上流行的“合理避稅”或“稅務(wù)籌劃”的做法并不一定經(jīng)得起時(shí)間和法律考驗(yàn)。
北京、上海、廣州查處的幾起涉稅大要案，幾乎每一個(gè)案件背后都有一些著名的跨國財(cái)務(wù)公司對(duì)其進(jìn)行“稅務(wù)籌劃”的影子。并不是所有的從財(cái)務(wù)角度所做的“稅務(wù)籌劃”在法律上都站得住腳。在“稅務(wù)籌劃”的合法性認(rèn)定上，咨詢律師的專業(yè)意見十分必要。
冷箭十四：勞動(dòng)爭議引發(fā)糾紛
隨著法律對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)逐漸加強(qiáng)，勞工問題可能在5～10年內(nèi)成為熱點(diǎn)問題，比如珠三角對(duì)拖欠農(nóng)民工工資的企業(yè)進(jìn)行懲罰，沃爾瑪被迫設(shè)立工會(huì)都是這種表現(xiàn)。這點(diǎn)對(duì)于準(zhǔn)備開拓海外市場的企業(yè)尤其重要，明基在西門子遇到的糾紛，中國一鋼鐵公司在秘魯遇到的罷工都是如此。
該風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)為三個(gè)方面：一是因企業(yè)開除、除名、辭退職工和職工辭職發(fā)生的爭議;二是因執(zhí)行國家有關(guān)工資、保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)、勞動(dòng)保護(hù)的規(guī)定發(fā)生的爭議;三是履行勞動(dòng)合同發(fā)生的爭議。有時(shí)勞動(dòng)爭議還和商業(yè)秘密保護(hù)、反不正當(dāng)競爭糾纏在一起。
所以企業(yè)家一定要重視勞工權(quán)利的保護(hù)。對(duì)走出國門的企業(yè)來說，特別應(yīng)注意避免勞工糾紛和民族情感糾纏在一起。
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