企業(yè)法律顧問在建筑施工企業(yè)的服務(wù)內(nèi)容

　　建筑施工企業(yè)指專門從事建筑物與構(gòu)筑物(建筑工程、市政公用工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程)的新建、擴(kuò)建、改建和拆除等有關(guān)活動(dòng)的企業(yè)。

　　以法律顧問方式為建筑企業(yè)提供法律服務(wù)，是律師在房地產(chǎn)與建筑工程領(lǐng)域提供法律服務(wù)的主要方式。律師的房地產(chǎn)與建筑工程法律業(yè)務(wù)，主要集中在為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)提供全過程法律服務(wù)。所謂全過程，是指項(xiàng)目開發(fā)的全過程，大體上分為三個(gè)階段：

　　一是項(xiàng)目前期階段，主要包括項(xiàng)目的立項(xiàng)、規(guī)劃設(shè)計(jì)、報(bào)建、土地征用、土地使用權(quán)的劃撥和出讓、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、合作開發(fā)、房屋拆遷、安置補(bǔ)償?shù)?

　　二是項(xiàng)目建設(shè)階段，主要包括施工、監(jiān)理、材料設(shè)備采購(gòu)招投標(biāo)、施工(監(jiān)理、材料設(shè)備采購(gòu))合同的簽訂和履行、施工索賠、房屋預(yù)(銷)售等;

　　三是前期物業(yè)管理階段，包括制訂前期物業(yè)管理合同、制訂業(yè)主公約、物業(yè)交接、房屋質(zhì)量保修、物業(yè)管理服務(wù)等。

　　律師為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)提供全過程法律服務(wù)，是律師在房地產(chǎn)領(lǐng)域提供法律服務(wù)的主要業(yè)務(wù)。但是對(duì)于房地產(chǎn)領(lǐng)域的另一主體——建筑施工企業(yè)，律師提供的服務(wù)的主要集中工程款、工程質(zhì)量等案件訴訟代理方面，律師為其提供的非訴訟法律服務(wù)相對(duì)較少，業(yè)務(wù)拓展尚未形成規(guī)模。

　　針對(duì)以上情況，本所組織房地產(chǎn)與建筑企業(yè)顧問組的律師，對(duì)如何為建筑施工企業(yè)(主要是進(jìn)行房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施施工的建筑施工企業(yè))提供常年法律顧問服務(wù)的內(nèi)容、方式作一淺述。

　　一、建筑施工企業(yè)對(duì)法律顧問服務(wù)的需求現(xiàn)狀

　　1、目前建筑施工企業(yè)發(fā)展迅速，法律服務(wù)市場(chǎng)需求量大。近年來(lái)，由于建筑施工企業(yè)發(fā)展過快，很多中小城市建筑企業(yè)已基本完成改制，有的地區(qū)已形成建筑企業(yè)集團(tuán)化，建筑市場(chǎng)已由買方市場(chǎng)轉(zhuǎn)為賣方市場(chǎng)，建筑施工企業(yè)之間為了爭(zhēng)攬到工程，不惜競(jìng)相壓價(jià)，造成惡性競(jìng)爭(zhēng);市場(chǎng)主體信用缺失，多數(shù)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)拖欠工程款已成“慣例”，農(nóng)民工工資及勞動(dòng)保護(hù)問題已成為政府和社會(huì)各界關(guān)注的熱點(diǎn)。上述問題的存在，迫使建筑施工企業(yè)尋求相應(yīng)的法律服務(wù)。

　　2、建設(shè)工程施工合同的復(fù)雜性所決定需要律師服務(wù)。建設(shè)工程施工合同可以說是目前國(guó)內(nèi)最復(fù)雜的合同之一。建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局制訂的建設(shè)工程施工合同示范文本，是國(guó)內(nèi)建設(shè)工程領(lǐng)域內(nèi)使用最廣泛的文本。該示范文本是參照國(guó)際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)(FIDIC)制定并推薦的《土木工程施工合同條件》進(jìn)行修訂，其系統(tǒng)性、完備性、先進(jìn)性是國(guó)內(nèi)其他合同示范文本所無(wú)法比擬的，條款之多也是一般合同無(wú)法比擬的。建設(shè)工程施工合同具有標(biāo)的物特殊、投資數(shù)額巨大、合同履行期限長(zhǎng)、涉及面廣等特點(diǎn)，該類合同法律關(guān)系復(fù)雜，涉及的法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)、部門規(guī)章、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范繁多，從客觀上導(dǎo)致建筑施工企業(yè)急需具有較高專業(yè)水準(zhǔn)的法律服務(wù)。

　　3、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系的不斷完善，律師作為為社會(huì)提供專業(yè)性法律服務(wù)的主體，其作用已越來(lái)越得到社會(huì)和建筑企業(yè)的認(rèn)可。律師在為建筑施工企業(yè)提供法律服務(wù)方面，具有得天獨(dú)厚的優(yōu)勢(shì)。就目前現(xiàn)狀來(lái)看，建筑施工企業(yè)(尤其是中小型企業(yè))法律意識(shí)不強(qiáng)，合同管理不規(guī)范，對(duì)施工合同履行過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)沒有足夠的關(guān)注，對(duì)于企業(yè)整體的法務(wù)管理更是不具規(guī)范性，甚至沒有整體法律管理的意識(shí)，而傳統(tǒng)的律師服務(wù)大多停留在一般的合同審查、訴訟這一層面上。對(duì)于律師為建筑施工企業(yè)提供法律顧問服務(wù)這一領(lǐng)域，一方面是巨大的市場(chǎng)需求，另一方面卻沒有有效的供給。

　　4、新的勞動(dòng)法律出臺(tái)后，建筑企業(yè)勞資用工必將越來(lái)越規(guī)范，建筑企業(yè)勞資用工管理的法律服務(wù)需求也迅速增大�！秳趧�(dòng)合同法》于2008年1月1日生效，對(duì)企業(yè)勞動(dòng)用工提出更高的要求，特別是不簽訂勞動(dòng)合同付雙倍工資，簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同等都對(duì)建筑企業(yè)提供了更高的用工要求，同時(shí)即將于2008年5月1日生效、施行的《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁調(diào)解法》徹底改變了以往勞動(dòng)仲裁過程中對(duì)企業(yè)有利的60天時(shí)效的模式，將審理期限和審理程序大幅度縮減：申請(qǐng)時(shí)效由60天延長(zhǎng)為一年，同時(shí)明確指出工資方面的申請(qǐng)時(shí)效在離職后一年，而且在勞動(dòng)合同存續(xù)期間不受一年時(shí)效的限制。

　　5、目前立法的趨勢(shì)，建筑企業(yè)不僅在項(xiàng)目管理上需要采取一定的法律管理手段，整個(gè)企業(yè)的用工管理、規(guī)章制度、分支機(jī)構(gòu)管理、公司股權(quán)及對(duì)外合作等都涉及更多的法律。據(jù)媒體報(bào)道，國(guó)務(wù)院《工資條例》、《社會(huì)保險(xiǎn)法》正在起草�！豆べY條例》主要內(nèi)容集中在如何增長(zhǎng)勞動(dòng)者工資等方面;《社會(huì)保險(xiǎn)法》主要內(nèi)容就是要讓交納社會(huì)保險(xiǎn)帳戶全國(guó)遷移，以改變以前因?yàn)橥鈦?lái)務(wù)工流動(dòng)性大，社會(huì)保險(xiǎn)帳戶流動(dòng)麻煩，造成很多外來(lái)務(wù)工人員都不愿意交納社會(huì)保險(xiǎn)的情況。新法出臺(tái)后，全國(guó)性范圍內(nèi)可以遷移，建筑企業(yè)的務(wù)工人員的社會(huì)保險(xiǎn)也是以后建筑企業(yè)面臨的問題。

　　綜上，建筑施工企業(yè)都大量需要專業(yè)律師事務(wù)所提供全方面法律顧問服務(wù)。但是目前巨大的市場(chǎng)需求卻沒有有效的供給，主要原因一是律師事務(wù)所本身專業(yè)性和針對(duì)性宣傳工作不倒位，目前眾多專業(yè)律師的業(yè)務(wù)來(lái)源還處于被動(dòng)式;二是當(dāng)時(shí)政府及主管部門在鼓勵(lì)建筑企業(yè)做大做強(qiáng)，加速增加規(guī)模和產(chǎn)值時(shí)，沒有將法律服務(wù)和法律風(fēng)險(xiǎn)防范一并納入宣傳和提倡;三是我們建筑施工企業(yè)多年來(lái)形成的管理風(fēng)格，對(duì)法律顧問的作用沒有重視，一般只有遇到訴訟時(shí)才會(huì)想到找律師代理。

　　二、律師為建筑施工企業(yè)提法律顧問服務(wù)的內(nèi)容及方式

　　建筑施工企業(yè)的主要業(yè)務(wù)就是從事房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施的施工。律師為建筑施工企業(yè)提供法律顧問，應(yīng)根據(jù)建筑施工企業(yè)的特點(diǎn)和實(shí)際狀況，建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn)，并結(jié)合具體工程項(xiàng)目的實(shí)際情況，有針對(duì)性地提供具體的項(xiàng)目服務(wù)和全面的企業(yè)法律顧問服務(wù)。因不同的建筑施工企業(yè)和工程項(xiàng)目，律師提供服務(wù)的內(nèi)容有所不同，但從總體上看，主要包括但不限于以下幾方面的內(nèi)容：

　　(一)工程項(xiàng)目投標(biāo)中的法律服務(wù)

　　所謂投標(biāo)，是指承包商向招標(biāo)人提出承包招標(biāo)工程的價(jià)格和條件，供招標(biāo)人選擇以獲得承包權(quán)的行為。投標(biāo)以招標(biāo)為前提。所謂招標(biāo)，是指項(xiàng)目建設(shè)單位將工程項(xiàng)目的內(nèi)容和要求以招標(biāo)文件的形式，向不特定的(邀請(qǐng)招標(biāo)除外)承包人提出要約邀請(qǐng)，選擇承包人的行為。

　　施工企業(yè)作為投標(biāo)人進(jìn)行投標(biāo)，目的是擊敗其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，以盡量高的的價(jià)格獲得招標(biāo)項(xiàng)目的承包權(quán)，并通過對(duì)承包的工程進(jìn)行施工，以獲得利潤(rùn)。投標(biāo)的成功與否，決定施工企業(yè)能否持續(xù)經(jīng)營(yíng)�？梢娡稑�(biāo)是施工企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的起點(diǎn)，也是關(guān)鍵點(diǎn)。在此環(huán)節(jié)，律師應(yīng)依據(jù)我國(guó)《招標(biāo)投標(biāo)法》、《建筑法》、《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》、《建筑工程設(shè)計(jì)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》、《工程建設(shè)項(xiàng)目勘察設(shè)計(jì)招標(biāo)投標(biāo)辦法》及相關(guān)法規(guī)和司法解釋的規(guī)定為企業(yè)提供法律服務(wù)：

　　1、律師在建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)過程中可作為投標(biāo)方(施工企業(yè))的代理人，保證己方工作的合法性。主要內(nèi)容是審查己方向招標(biāo)方提交的投標(biāo)書及其他文件、資料，保證這些文件、資料的合法性與規(guī)范性，以避免因其內(nèi)容或形式上的不合法而導(dǎo)致廢標(biāo)的產(chǎn)生。以投標(biāo)主體為例，《建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》所規(guī)定的資格準(zhǔn)入制度是一種強(qiáng)制性規(guī)定，那么律師應(yīng)著重審查投標(biāo)文件對(duì)投標(biāo)人資質(zhì)的要求。如果由幾個(gè)施工企業(yè)組成聯(lián)合體進(jìn)行投標(biāo)，律師應(yīng)著重審查聯(lián)合體中資質(zhì)最低的企業(yè)的資質(zhì)，是否達(dá)到招標(biāo)文件要求的資質(zhì)。審查投標(biāo)是否有效，側(cè)重于對(duì)施工企業(yè)準(zhǔn)備提交的投標(biāo)文件的審查;同時(shí)，律師應(yīng)注意，根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定屬無(wú)效招(投)標(biāo)的幾種情況。另外，不同的地區(qū)根據(jù)本地的實(shí)際情況，通過地方法規(guī)、規(guī)范性文件，對(duì)招投標(biāo)問題作了相應(yīng)的規(guī)定，其中涉及招投標(biāo)效力的規(guī)定，亦應(yīng)注意。還有一些招標(biāo)人的招標(biāo)文件，在法律沒有禁止的范圍內(nèi)附加了一些條款，有些涉及到投標(biāo)的效力且以及相應(yīng)法律后果，對(duì)此，律師也應(yīng)提醒施工企業(yè)注意。

　　2、律師監(jiān)督招標(biāo)方的工作。主要是(1)審查招標(biāo)文件，在內(nèi)容上審其是否公平、合理，尤其是招標(biāo)方提出的特殊要求;在文字上審其是否清楚達(dá)意，有無(wú)歧義之處;在形式上審其是否符合法定要件。最終，協(xié)助己方作出是否投標(biāo)——即是否向?qū)Ψ桨l(fā)出具有法律拘束力的要約的決策。(2)監(jiān)督招標(biāo)方的招標(biāo)、開標(biāo)、議標(biāo)、評(píng)標(biāo)、決標(biāo)工作是否按法定程序和期間開展。若否，可代理己方向招標(biāo)方提出意見或異議，甚至向招標(biāo)方的上級(jí)行政主管部門投訴。(3)中標(biāo)后，為招投標(biāo)雙方簽訂的工程承發(fā)包合同把關(guān)，并在以后可能程序的爭(zhēng)議中代理己方解決問題。

　　(二)建設(shè)工程施工合同管理法律服務(wù)

　　1、施工合同簽訂前的律師合理提示。

　　律師應(yīng)合理提示施工企業(yè)履行相應(yīng)的義務(wù)：做好施工前的準(zhǔn)備工作，按期開工、確保工程質(zhì)量，接受發(fā)包人的必要監(jiān)督;施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照約定的期限完成工程建設(shè);對(duì)建設(shè)的工程負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任;合同一經(jīng)簽訂，雙方均應(yīng)嚴(yán)格履行;非法定事由或合同有關(guān)的約定，未經(jīng)雙方協(xié)商一致，承發(fā)包雙方的任何一方不得變更或解除合同。

　　律師應(yīng)依據(jù)合同有關(guān)約定及法律有關(guān)規(guī)定提示承包人解除合同的情形有：

　　(1)發(fā)包人違約，未按期支付工程款的;

　　(2)發(fā)包人提供的建設(shè)材料不合格，又不予更換的;

　　(3)不履行約定的其他協(xié)助義務(wù)，致使承包人無(wú)法施工的。

　　發(fā)包人有上列情形且致使承包人無(wú)法施工，在催告的合理期限內(nèi)發(fā)包人仍未履行的，承包人可解除合同。合同解除后，已完工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同結(jié)算條款約定支付相應(yīng)的工程款;已完工程驗(yàn)收不合格的，發(fā)包人可請(qǐng)求減少支付工程款，減少的工程款應(yīng)當(dāng)以不合格工程的工程款為限。

　　律師在主張解除合同時(shí)應(yīng)告知委托人注意下列事項(xiàng)：

　　(1)行使解除權(quán)應(yīng)當(dāng)書面通知對(duì)方;

　　(2)未在法定或約定的期限內(nèi)行使解除權(quán)的，該權(quán)利消滅;

　　(3)沒有法定或約定解除權(quán)行使期限的，經(jīng)對(duì)方催告在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅;

　　(4)合同解除后，不影響合同中結(jié)算和清算條款的效力;

　　(5)律師應(yīng)提示委托人在合同解除后，還應(yīng)當(dāng)履行通知、協(xié)助、保密等后契約義務(wù)。

　　律師應(yīng)合理提示施工企業(yè)具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定建設(shè)工程施工合同違反法律強(qiáng)制性規(guī)定：

　　(1)承包人未取得資質(zhì)證書或超越資質(zhì)登記的;

　　(2)借用具有法定資質(zhì)建設(shè)施工單位名義的;

　　(3)招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定必須招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無(wú)效的。

　　律師可合理告知委托人，在合同無(wú)效的情況下，發(fā)包人及施工企業(yè)按照過錯(cuò)程度承擔(dān)承包人返工、修理、停工、窩工損失以及因工程質(zhì)量缺陷造成發(fā)包人的損失;建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格的，施工企業(yè)可請(qǐng)求對(duì)其在建設(shè)工程的實(shí)際投入?yún)⒄蘸贤�約定的工程結(jié)算條款折價(jià)補(bǔ)償，建設(shè)工程竣工驗(yàn)收不合格，且無(wú)法修復(fù)，發(fā)包人可請(qǐng)求返還已經(jīng)支付給施工企業(yè)工程款。

　　2、施工合同的審查、修改。

　　審查、修改合同是律師在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域?yàn)榻ㄖ�施工企業(yè)具體的工程項(xiàng)目部提供法律顧問服務(wù)的主要方式。建設(shè)工程施工合同是體現(xiàn)施工企業(yè)在工程項(xiàng)目建設(shè)過程中基本權(quán)利、義務(wù)的合同，在整個(gè)項(xiàng)目建設(shè)過程中居于主導(dǎo)地位。由于建設(shè)工程施工合同具有標(biāo)的物特殊、投資數(shù)額巨大、合同履行期限長(zhǎng)、涉及面廣，以及該類合同法律關(guān)系復(fù)雜，涉及的法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)、部門規(guī)章、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范繁多等原因，因此律師審查、修改建設(shè)工程施工合同作用和意義十分重大。律師應(yīng)對(duì)質(zhì)量、價(jià)款、工期這些實(shí)質(zhì)性條款嚴(yán)格把關(guān)，在協(xié)議書中明確約定質(zhì)量等級(jí)(如合格、優(yōu)良)。如果建設(shè)單位對(duì)質(zhì)量有特殊要求，比如國(guó)家優(yōu)質(zhì)工程、地方優(yōu)質(zhì)工程，應(yīng)明確約定達(dá)到特殊要求的獎(jiǎng)勵(lì)辦法，未達(dá)到特殊要求但達(dá)到了合格(或優(yōu)良)的獎(jiǎng)罰辦法，以及建設(shè)單位應(yīng)履行的義務(wù)。切忌用含混的詞語(yǔ)。對(duì)于價(jià)款，也應(yīng)有明確的約定，如“施工圖預(yù)算加簽證”、“施工圖預(yù)算加系數(shù)包干”、“按建筑面積平方米造價(jià)包干”等，避免“暫定價(jià)”、“造價(jià)約多少萬(wàn)元”、“完工后據(jù)實(shí)結(jié)算”之類的約定。對(duì)于合同價(jià)款的調(diào)整，應(yīng)結(jié)合工程、市場(chǎng)環(huán)境等因素，在專用條款中詳細(xì)約定。對(duì)于工程款的支付，應(yīng)在專用條款中明確約定預(yù)付款、工程款(進(jìn)度款)、結(jié)算款的支付比例和支付期限，以及未按約定支付的違約責(zé)任。對(duì)于工期，有絕對(duì)工期與相對(duì)工期，應(yīng)明確約定工期的總?cè)諝v天數(shù);如無(wú)法確定開工日期，應(yīng)約定以開工令(或以甲方書面通知)為準(zhǔn);群體工程應(yīng)分別約定開、竣工日期。律師審查、修改建設(shè)工程施工合同，還應(yīng)先熟悉通用條款，在此基礎(chǔ)上審查專用條款。通用條款，是通用于某一類合同的條款，特點(diǎn)是具有通用性。多數(shù)施工企業(yè)不重視通用條款，實(shí)際上，如果專用條款沒作具體的約定，那么通用條款就變成了專用條款，就是履行合同的依據(jù)，對(duì)合同雙方都有約束力。專用條款，是專用于某一具體合同的條款，體現(xiàn)了合同的特殊性和具體性。專用條款不僅包括示范文本的條款，還包括對(duì)通用條款的排除、修改和補(bǔ)充。審查專用條款時(shí)應(yīng)注意一些程序性、時(shí)限性的要求以及有關(guān)違約責(zé)任的約定。

　　3、工期跟蹤服務(wù)

　　建設(shè)工程施工合同的工期少則數(shù)月，多則幾年。在施工合同履行過程中，有很多影響工期的因素。如設(shè)計(jì)變更、遲延付款、返工、暫停施工、圖紙?zhí)峤徊患皶r(shí)、材料供應(yīng)不及時(shí)等，還有其他諸如自然因素、社會(huì)因素等。律師在工期跟蹤過程中，律師應(yīng)合理提示施工企業(yè)，合同對(duì)開、竣工日期有約定的，從其約定，合同沒有約定的，開工日期可以發(fā)包人出具的開工通知書日期為準(zhǔn)，竣工日期可以承包人送交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的日期為準(zhǔn);若發(fā)包人要修改的，則以承包人修改后提請(qǐng)發(fā)包人驗(yàn)收的日期為竣工日期。

　　有導(dǎo)致工期順延的情形時(shí)，律師應(yīng)依據(jù)合同的約定提示施工企業(yè)注意，并及時(shí)做好書面記錄，比如：發(fā)包人未按約提供圖紙及開工條件;發(fā)包人未能按約支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行;發(fā)包人指定的代表(以下稱指定代表)未按約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行;設(shè)計(jì)變更和工程量增加;非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過約定和規(guī)定時(shí)間的;隱蔽工程在隱蔽前，承包人通知發(fā)包人檢查，發(fā)包人沒有及時(shí)檢查;發(fā)包人未按約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地等。

　　對(duì)于發(fā)包人違反《合同法》第二百七十八條、二百八十三條和二百八十四條規(guī)定，律師應(yīng)提示或幫助施工企業(yè)書面催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)。發(fā)包人在合理期限內(nèi)沒有履行義務(wù)，承包人有權(quán)要求發(fā)包人賠償因此造成的停工、窩工等損失，并相應(yīng)順延工期。律師可合理提示施工企業(yè)在發(fā)生工程順延時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面告知發(fā)包人或指定代表。經(jīng)施工企業(yè)催告，發(fā)包人在合理期限內(nèi)沒有履行義務(wù)，停工時(shí)間從催告之日起算至停工原因消除之日止。律師可合理提示施工企業(yè)暫停和恢復(fù)施工都應(yīng)當(dāng)書面的形式提出。

　　4、工程款的確認(rèn)與支付中律師跟蹤服務(wù)

　　按合同約定及時(shí)得到工程款，是施工企業(yè)在施工合同中的核心權(quán)利。首先是工程預(yù)付款，律師可合理提示施工企業(yè)應(yīng)得到預(yù)付工程款的時(shí)間;對(duì)發(fā)包人不按約定預(yù)付款，施工企業(yè)應(yīng)以書面方式催告，發(fā)包人仍不支付的，施工企業(yè)可暫停開工并要求發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。其次是工程進(jìn)度款，律師可合理提示施工企業(yè)，在合同約定的時(shí)間內(nèi)向發(fā)包人提交已完工作量的報(bào)告，并督促發(fā)包人按合同約定確定并支付工程進(jìn)度款。律師可合理提示發(fā)包人計(jì)量工程量的時(shí)間，以及不及時(shí)計(jì)量可能產(chǎn)生的后果。再次是工程結(jié)算款，律師可合理提示施工企業(yè)首先應(yīng)該按約定及時(shí)提交完整的竣工資料、竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告、竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料;發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算條件，施工企業(yè)可主張按照竣工結(jié)算文件作為結(jié)算依據(jù)。如發(fā)包人不支付結(jié)算款，施工企業(yè)則不交付工程，并可在達(dá)到合同約定的期限時(shí)，根據(jù)合同法第二百八十六條的規(guī)定，行使優(yōu)先權(quán)。律師應(yīng)提示施工企業(yè)，發(fā)包人延期支付工程款的，可以依約要求發(fā)包人承擔(dān)延期付款利息，并依約停止工程施工和解除合同。利息從約定付款之次日起，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布同期固定資產(chǎn)貸款利率計(jì)算。合同沒有約定付款時(shí)間或者按照合同約定難以確定工程拖欠工程款的，利息自工程交付之次日起算。

　　5、工程簽證與施工索賠

　　工程簽證是工程承發(fā)包雙方在施工過程中按合同約定對(duì)支付各種費(fèi)用、順延工期、賠償損失所達(dá)成的雙方意思表示一致的補(bǔ)充協(xié)議，互相書面確認(rèn)的簽證即成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程造價(jià)的憑據(jù)。律師應(yīng)該提醒施工企業(yè)，非施工企業(yè)原因的進(jìn)度拖延的，工程變更、約定由發(fā)包人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)、發(fā)包人違約導(dǎo)致承包人增加的成本、費(fèi)用的，應(yīng)該按照合同約定的程序盡量要求發(fā)包人簽證，主要有：發(fā)包人交圖簽證、施工遇緊急情況的簽證、施工組織設(shè)計(jì)簽證、委托施工圖設(shè)計(jì)簽證、延期開工簽證、發(fā)包人暫停施工簽證、工期延誤簽證、工期提前簽證、隱蔽工程驗(yàn)收簽證、重新檢驗(yàn)簽證、工程試車簽證、安全保護(hù)措施簽證、危險(xiǎn)施工安全防護(hù)措施簽證、價(jià)款調(diào)整簽證、工程量計(jì)量簽證、承包人同意延期支付價(jià)款簽證、承包人停工簽證、甲供料交料簽證、承包人采購(gòu)材料及代用材料簽證、合理化建議的費(fèi)用分?jǐn)偧笆找娣窒砗�、確定變更價(jià)款簽證、竣工驗(yàn)收簽證、單項(xiàng)竣工簽證、接受竣工結(jié)算資料簽證、提交索賠資料簽證、發(fā)生不可抗力事件簽證、使用專利技術(shù)等申報(bào)簽證、發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物的保護(hù)措施簽證等。

　　索賠是工程合同承發(fā)包雙方中的任何一方因未能獲得按合同約定支付各種費(fèi)用、順延工期、賠償損失的書面確認(rèn)，在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鲑r償請(qǐng)求的一種權(quán)利。低價(jià)中標(biāo)，索賠賺錢，已成為很多管理規(guī)范的施工企業(yè)的一條重要的經(jīng)營(yíng)原則。律師應(yīng)協(xié)助施工企業(yè)樹立索賠觀念，建立索賠機(jī)制，及時(shí)抓住索賠機(jī)會(huì)。律師在此項(xiàng)服務(wù)中，應(yīng)提示施工企業(yè)，在發(fā)現(xiàn)發(fā)包人變更設(shè)計(jì)、增減工作量的圖紙或變更技術(shù)要求等的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面要求發(fā)包人書面確認(rèn)該變更，并按照約定程序提交工程變更價(jià)款調(diào)整報(bào)告報(bào)發(fā)包人。提醒施工企業(yè)平時(shí)注意索賠資料的積累，每一份經(jīng)濟(jì)、技術(shù)簽證要及時(shí)、準(zhǔn)確，所有的工程量報(bào)告要及時(shí)送達(dá)并要求對(duì)方簽收，設(shè)計(jì)變更、工程變更要有簽證，洽商、會(huì)談及能夠達(dá)成一致的意見要有書面記錄并有各方簽字，單方的函件(如撥付工程款通知、順延工期報(bào)告等)要有對(duì)方簽收并保存等。另外索賠程序應(yīng)按雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同示范文本規(guī)定程序向發(fā)包人提出索賠報(bào)告。

　　(三)建設(shè)工程質(zhì)量管理法律服務(wù)

　　1、施工階段質(zhì)量管理法律服務(wù)

　　質(zhì)量責(zé)任是施工企業(yè)在施工合同中的核心責(zé)任。施工企業(yè)的根本目的就是通過建設(shè)成合格的建筑產(chǎn)品而獲得收益。律師在參與這個(gè)階段的法律服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提醒施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得擅自修改工程設(shè)計(jì)，不得偷工減料;在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)文件和圖紙有差錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出意見和建議。律師應(yīng)提醒施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定，對(duì)建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土進(jìn)行檢驗(yàn)，檢驗(yàn)應(yīng)當(dāng)有書面記錄和專人簽字;未經(jīng)檢驗(yàn)或者檢驗(yàn)不合格的，不得使用。隱蔽工程在隱蔽前，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)通知建設(shè)單位和建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)。施工人員對(duì)涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料，應(yīng)當(dāng)在建設(shè)單位或者工程監(jiān)理單位監(jiān)督下現(xiàn)場(chǎng)取樣，并送具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的質(zhì)量檢測(cè)單位進(jìn)行檢測(cè)。提示施工企業(yè)應(yīng)對(duì)建設(shè)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)，施工單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書。

　　2、竣工驗(yàn)收階段

　　律師應(yīng)提醒施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在工程完工后及時(shí)向建設(shè)單位提交工程竣工報(bào)告，申請(qǐng)工程竣工驗(yàn)收。施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)參加建設(shè)單位組織的竣工驗(yàn)收。施工企業(yè)對(duì)竣工驗(yàn)收不合格或者有缺陷的建設(shè)工程，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)返修。

　　3、質(zhì)量保修期

　　律師應(yīng)提醒施工企業(yè)在向建設(shè)單位提交工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告時(shí)，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書。質(zhì)量保修書中應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等。建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)。在正常使用條件下，建設(shè)工程的除已明確規(guī)定的最低保修期限的，比如：基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年;供熱與供冷系統(tǒng)，為2個(gè)采暖期、供冷期;電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年。其他項(xiàng)目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。建設(shè)工程的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。

　　(四)建設(shè)工程造價(jià)法律服務(wù)

　　建設(shè)工程在施工階段的各環(huán)節(jié)各工序過程中經(jīng)常涉及工程造價(jià)的變化，即施工圖的變更會(huì)導(dǎo)致造價(jià)的增加或減少;施工方案、施工方法、施工工藝的變化導(dǎo)致工程造價(jià)的變化;建筑材料、設(shè)備、設(shè)施的變化或市場(chǎng)行情的漲、跌引發(fā)工程造價(jià)的變化;施工質(zhì)量、工期也會(huì)引起造價(jià)的變化。律師根據(jù)施工現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況，依法為施工企業(yè)適時(shí)提供提示審查，其主要內(nèi)容為：

　　1、施工圖會(huì)審

　　施工圖紙是明確施工范圍、施工內(nèi)容、施工方法，明確所使用的建材、設(shè)備的品牌、規(guī)格的工程技術(shù)文件，施工前建設(shè)單位應(yīng)組織相關(guān)單位進(jìn)行圖紙會(huì)審。開工前一個(gè)月，由建設(shè)單位召集主持，由設(shè)計(jì)、監(jiān)理、造價(jià)咨詢單位、施工單位參加;施工圖會(huì)審的內(nèi)容：發(fā)現(xiàn)施工圖紙有錯(cuò)誤的經(jīng)設(shè)計(jì)院核實(shí)予以糾正;圖紙有不妥或遺漏的予以修改完善;對(duì)施工方法使用新材料或替代材料節(jié)約造價(jià)有合理化建議的，予以論證確認(rèn);對(duì)圖紙、施工方法有不明確的予以澄清;需增加或減少子目的予以調(diào)整;前述種種均涉及工程造價(jià)。為此，相關(guān)單位應(yīng)根據(jù)施工圖變化情況，提出必要的造價(jià)增減報(bào)告，根據(jù)合同約定的程序或方案予以調(diào)整。

　　2、開工條件審查

　　建設(shè)工程開工前有大量準(zhǔn)備工作，包括建設(shè)單位經(jīng)辦理法定的報(bào)建、從業(yè)許可等手續(xù)，技術(shù)、施工場(chǎng)地等條件的具備，律師提示施工企業(yè)審查或簽發(fā)開工報(bào)告，是否符合開工條件主要審查以下內(nèi)容：(1)開工的法定手續(xù)的完備及約定條件的成就，即報(bào)建手續(xù)及施工許可證的取得;(2)施工技術(shù)條件的齊備即坐標(biāo)、水準(zhǔn)點(diǎn)、地下管線資料等的齊備;(3)施工場(chǎng)地、用水、用電等符合 “三通一平”的條件。

　　3、施工過程中履行合同審查

　　建筑施工過程的特點(diǎn)是時(shí)間長(zhǎng)、變化多、涉及面廣，據(jù)此，在施工過程中會(huì)形成大量的書面變更資料，雙方協(xié)商一致的變更是合同的組成部分，是結(jié)算工程造價(jià)的依據(jù)。對(duì)工程聯(lián)系單、技術(shù)核定單的審查主要有：施工內(nèi)容變更的事實(shí)認(rèn)定;工程量及工期、質(zhì)量設(shè)計(jì)變更等內(nèi)容的簽證主體、程序、權(quán)限等的審查;工程量增減變化的量化標(biāo)準(zhǔn)及計(jì)算方式的審查。對(duì)合同約定的工程形象進(jìn)度及完成工程量的審查主要有：形象進(jìn)度節(jié)點(diǎn)與支付進(jìn)度款的標(biāo)準(zhǔn);已完工程量的核對(duì);已完工程質(zhì)量的核檢;對(duì)隱蔽工程(中間)驗(yàn)收及其資料審查主要有：組織參加驗(yàn)收的主體及其職責(zé);驗(yàn)收的程序規(guī)范及標(biāo)準(zhǔn);工程資料的齊全標(biāo)準(zhǔn)(包括材料的生產(chǎn)許可證、合格證、測(cè)試憑證、混凝土強(qiáng)度、配合比等資料)。

　　4、影響工期延長(zhǎng)原因的審查，主要有：設(shè)計(jì)變更引起工程量增加;建設(shè)單位要求的工程量增加;因管理不善施工前后工序脫節(jié)相互影響;自然災(zāi)害等不可抗力事件。

　　5、工程竣工驗(yàn)收審查：施工企業(yè)完成了合同約定的施工任務(wù)，即工程竣工，應(yīng)向建設(shè)單位申報(bào)竣工驗(yàn)收，律師幫助審查以下事項(xiàng)：組織、參加驗(yàn)收主體的不同職責(zé);驗(yàn)收的程序、時(shí)效，不及時(shí)驗(yàn)收或不驗(yàn)收的后果;驗(yàn)收規(guī)范及標(biāo)準(zhǔn)(國(guó)標(biāo)、企標(biāo)、合同約定標(biāo)準(zhǔn));質(zhì)量缺陷責(zé)任的認(rèn)定及返修費(fèi)用的承擔(dān);工程資料的匯總、整理，并按有關(guān)部門要求裝訂成冊(cè);向有關(guān)部門做好竣工驗(yàn)收備案工作。

　　6、竣工結(jié)(決)算

　　工程竣工通過驗(yàn)收合格后，建設(shè)單位、施工企業(yè)對(duì)工程總造價(jià)要進(jìn)行結(jié)算，以確定最終造價(jià)及工程尾款金額。建設(shè)單位、施工企業(yè)各自均須對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行財(cái)務(wù)決算，以檢查項(xiàng)目的效益。律師提示或協(xié)助施工企業(yè)著重對(duì)工程竣工結(jié)算造價(jià)，進(jìn)行審查或者對(duì)審價(jià)單位出具的審價(jià)報(bào)告進(jìn)行審核。對(duì)工程竣工結(jié)算的時(shí)效，有合同約定的按約定，沒有約定的按建設(shè)部(2001)107號(hào)文件規(guī)定的時(shí)間辦理結(jié)算。工程量計(jì)算依據(jù)：施工圖紙及其說明、現(xiàn)場(chǎng)簽證、施工合同、施工組織設(shè)計(jì)方案、招投標(biāo)報(bào)價(jià)書等涉及工程造價(jià)的其他資料。定額適用依據(jù)：定額(單價(jià)、費(fèi)用、費(fèi)率)的適用，三大材含量及用量的確定，材差、人工費(fèi)差價(jià)調(diào)整方法依據(jù)等。合同有約定的按約定，沒有約定的按施工期間的定額根據(jù)當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)信息價(jià)調(diào)整材料、人工差價(jià)，定額無(wú)子目的按市場(chǎng)價(jià)�，F(xiàn)場(chǎng)簽證效力的審查，按照合同約定的簽證時(shí)效、程序、權(quán)限審查簽證的效力。

　　7、質(zhì)量保修階段

　　工程竣工通過驗(yàn)收，交付建設(shè)單位使用后，施工企業(yè)按照法律規(guī)定及合同約定應(yīng)履行質(zhì)量保修義務(wù)。保修期間仍涉及相關(guān)造價(jià)即費(fèi)用。律師提供法律服務(wù)可從以下方面審查相關(guān)內(nèi)容：1.保修合同或特定條款的審查：(1)質(zhì)量保修金比例或金額的設(shè)定;(2)質(zhì)量保修起止期限的約定;(3)保修或返修的程序。2.質(zhì)量保修期屆滿保證金的處理：(1)質(zhì)量返修責(zé)任認(rèn)定及費(fèi)用承擔(dān);(2)扣罰保修金的標(biāo)準(zhǔn)、程序;(3)返還保修金的時(shí)間，預(yù)留保修金利息的免除或計(jì)取。3.質(zhì)量返修責(zé)任或費(fèi)用爭(zhēng)議解決方式、途徑

　　8、涉及工程造價(jià)訴訟案件的法律服務(wù)

　　在建筑工程承發(fā)包合同糾紛訴訟案件的審理過程中往往涉及工程造價(jià)糾紛，對(duì)未經(jīng)雙方確認(rèn)的竣工結(jié)算，或?qū)χ型窘獬�承包合同而未�?jīng)清算的工程款項(xiàng)，法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)往往委托審價(jià)機(jī)構(gòu)進(jìn)行審價(jià)鑒定，并依審價(jià)鑒定報(bào)告作為判案依據(jù)。律師辦理此類專業(yè)案件，應(yīng)從以下環(huán)節(jié)提出法律意見：

　　審價(jià)鑒定的申請(qǐng)： 根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，負(fù)有舉證責(zé)任的一方，在舉證期限屆滿前應(yīng)對(duì)主張的工程造價(jià)提出審價(jià)鑒定申請(qǐng)。主張工程價(jià)款一方有證據(jù)證明工程價(jià)款已被對(duì)方確認(rèn)或合同約定的確定工程價(jià)款條件已成就的不必申請(qǐng)鑒定。對(duì)該價(jià)款有異議方提出鑒定申請(qǐng)。經(jīng)招投標(biāo)程序確定的工程造價(jià)不必委托鑒定。經(jīng)有資質(zhì)的造價(jià)機(jī)構(gòu)審定的工程造價(jià)并已被雙方確認(rèn)，另一方不得以財(cái)政審計(jì)為由重新申請(qǐng)鑒定。審價(jià)費(fèi)用的預(yù)付，司法鑒定費(fèi)一般由申請(qǐng)鑒定方預(yù)付。雙方均要求鑒定的，雙方各半預(yù)付。審價(jià)單位的選定，雙方協(xié)商選定鑒定單位，協(xié)商不成由人民法院委托。

　　對(duì)審價(jià)鑒定初稿的異議：按審價(jià)鑒定程序，鑒定單位經(jīng)與雙方核對(duì)工程量，或自行計(jì)算工程量后，向委托人出具鑒定初稿。律師協(xié)助當(dāng)事人對(duì)鑒定初稿從以下幾方面審查，提出異議：審價(jià)鑒定單位及人員的資質(zhì)及資格;工程量計(jì)算的方法，費(fèi)用、費(fèi)率適用的依據(jù);材料費(fèi)、人工費(fèi)差價(jià)調(diào)整方法及依據(jù);審定造價(jià)組成的依據(jù)。

　　對(duì)審價(jià)鑒定報(bào)告的質(zhì)證，律師可從以下幾個(gè)方面對(duì)司法鑒定報(bào)告提出質(zhì)證意見和異議：審價(jià)鑒定的程序是否合法;審價(jià)鑒定的范圍;審價(jià)鑒定的方法、程序及其依據(jù);施工圖預(yù)算的工程量與竣工圖工程量的差異及調(diào)整依據(jù)。

　　申請(qǐng)重新鑒定：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七、二十八條的規(guī)定對(duì)鑒定報(bào)告可申請(qǐng)重新鑒定的以下情況：鑒定機(jī)構(gòu)或鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;鑒定程序嚴(yán)重違法的;鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形;一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁、推翻的。對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

　　(五)分包合同管理

　　絕大多數(shù)工程項(xiàng)目都會(huì)涉及到工程分包。與以往不同的是，國(guó)家為了保證工程質(zhì)量，防止無(wú)序分包，將分包劃分為專業(yè)分包和勞務(wù)分包兩類(《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，建設(shè)部令第87號(hào))，并且無(wú)論是專業(yè)分包還是勞務(wù)分包，都規(guī)定了強(qiáng)制性的資質(zhì)要求。律師應(yīng)重點(diǎn)審查分包單位的資質(zhì)、資信狀況，審查是否存在轉(zhuǎn)包、違法分包及不規(guī)范分包、出借資質(zhì)的情形;審查分包合同條款是否完備，工期、質(zhì)量是否有保證，避免由于分包單位的原因而承擔(dān)連帶責(zé)任。2003年，建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局又聯(lián)合制定了建設(shè)工程施工專業(yè)分包、勞務(wù)分包兩個(gè)示范文本。由于示范文本具有規(guī)范性、系統(tǒng)性、全面性等特點(diǎn)，律師在審查、修改分包合同時(shí)，應(yīng)參考示范文本，并向施工企業(yè)積極推薦示范文本，這必將有利于分包行為的進(jìn)一步規(guī)范。

　　專業(yè)工程分包，是指施工總承包企業(yè)將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。律師應(yīng)提示施工企業(yè)，專業(yè)工程分包除合同有約定外，必須經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可。專業(yè)分包工程承包人必須自行完成所承包的工程。施工企業(yè)承包建設(shè)工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工項(xiàng)目的，可以將部分項(xiàng)目分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他單位。分包項(xiàng)目以最小標(biāo)的為限。在建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)項(xiàng)目中，單項(xiàng)工程為最小標(biāo)的;建設(shè)工程施工項(xiàng)目中，單位工程為最小標(biāo)的。單項(xiàng)工程：指建設(shè)工程中由若干單位工程組成，有獨(dú)立設(shè)計(jì)文件、建成后能獨(dú)立發(fā)揮功能效益的工程。單位工程：指單項(xiàng)工程中單獨(dú)設(shè)計(jì)、可以獨(dú)立組織施工的工程。

　　勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)完成的活動(dòng)。律師應(yīng)提示施工企業(yè)，對(duì)于勞務(wù)作業(yè)分包，承發(fā)包人應(yīng)通過勞務(wù)合同約定。勞務(wù)作業(yè)承包人必須自行完成所承包的任務(wù)。律師應(yīng)提示分包工程承包人應(yīng)按合同約定，就工程質(zhì)量、工期對(duì)分包工程發(fā)包人負(fù)責(zé)。

　　律師應(yīng)合理提示和審查禁止轉(zhuǎn)包的情形，工程轉(zhuǎn)包，是指承包方違反《建筑法》的規(guī)定，不行使管理職能，將所承包的工程轉(zhuǎn)給他人承包的行為。有以下行為之一的，為轉(zhuǎn)包：承包方將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給他人承包的;承包方將其承包的全部工程肢解后以分包名義轉(zhuǎn)給他人承包的;承包方將主體結(jié)構(gòu)工程轉(zhuǎn)給他人承包的;承包方將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;分包單位將其承包的工程再行分包的。律師應(yīng)提示委托人注意下列情形：承包人是否將其承包的全部工程發(fā)包給他人;承包人是否將其承包的全部工程肢解后以分包名義分別發(fā)包給他人;分包工程發(fā)包人是否將工程分包后，未在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員，或未對(duì)該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理的。

　　律師應(yīng)合理提示和審查違法分包的情形：分包工程發(fā)包人將專業(yè)施工工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包人的;施工總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人的。

　　(六)材料、設(shè)備采購(gòu)和租賃合同管理

　　無(wú)論是施工總承包還是專業(yè)承包，多數(shù)情況下，都是由施工企業(yè)采購(gòu)材料、設(shè)備。在一份施工合同中，材料、設(shè)備的采購(gòu)量都是很大的，因而要簽訂大量的買賣合同。對(duì)于此類合同，應(yīng)著重審查材料、設(shè)備供應(yīng)商是否具有生產(chǎn)、銷售(包括大型設(shè)備的安裝、調(diào)試)相應(yīng)產(chǎn)品的主體資格，其產(chǎn)品是否符合專用條款約定的條件，是否符合設(shè)計(jì)要求及強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，供貨是否有保障，能否提供產(chǎn)品合格證明，對(duì)產(chǎn)品的隱蔽缺陷能否提供擔(dān)保等。

　　在由施工企業(yè)采購(gòu)材料、設(shè)備的情況下，律師還應(yīng)審查是否存在發(fā)包人指定生產(chǎn)廠或供應(yīng)商的違法情形，發(fā)包人指定材料設(shè)備，律師可以提醒發(fā)包人，按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購(gòu)的，發(fā)包人不得指定承包人購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。如果有，應(yīng)告知施工企業(yè)予以拒絕，或約定因材料、設(shè)備的質(zhì)量原因造成損失的責(zé)任應(yīng)合理承擔(dān)。發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備，律師應(yīng)該提醒發(fā)包人，按照合同約定的時(shí)間供應(yīng)由其供應(yīng)的材料設(shè)備，并應(yīng)對(duì)其供應(yīng)材料設(shè)備的質(zhì)量負(fù)責(zé)。承包人采購(gòu)的材料設(shè)備，律師應(yīng)該提醒承包人，由其采購(gòu)的材料設(shè)備，發(fā)包人不得指定生產(chǎn)廠或供應(yīng)商。在設(shè)備租賃合同中，對(duì)于租賃設(shè)備操作人員也就要作相應(yīng)的約定，包括操作人員的相應(yīng)資質(zhì)等。

　　律師應(yīng)協(xié)助建筑施工企業(yè)及工程項(xiàng)目部建立，合同檔案及分類管理辦法、合同管理辦法、合同印章項(xiàng)目部印章管理辦法、合同授權(quán)委托管理辦法等，對(duì)材料、設(shè)備采購(gòu)和租賃合同管理。律師應(yīng)幫助施工企業(yè)及項(xiàng)目部審查和修改各種材料、設(shè)備采購(gòu)和租賃合同合同文本，重大專業(yè)采購(gòu)租賃合同審查和合同簽訂過程協(xié)商談判，在合同履行過程中的發(fā)函催告、督促，對(duì)違約全面代理訴訟主要有：合同簽約條款審查;合同履行合理通知義務(wù);合同履行中，違約行為的合理催告;合同履行中，收集我方有利證據(jù);合同履行中，對(duì)違約責(zé)任造成法律后果的法律意見;解除合同和終止合同，律師審查并出具法律意見。為建筑施工企業(yè)及工程項(xiàng)目部的管理人員和采購(gòu)人員的進(jìn)行合同法理論和實(shí)務(wù)的培訓(xùn)等。

　　(七)建筑施工企業(yè)及工程項(xiàng)目部的勞資管理法律服務(wù)

　　1、為建筑施工企業(yè)及工程項(xiàng)目部提供勞資法律培訓(xùn)

　　提供最新《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁調(diào)解法》、《江蘇省企業(yè)民主管理?xiàng)l例》、及最高人民法院司法解釋理解與適用法律講座：(1)08年元月1日已生效《勞動(dòng)合同法》理解與適用講座，讓企業(yè)相關(guān)負(fù)責(zé)人及工作人員，能最簡(jiǎn)明的理解和適用勞動(dòng)法合同法，并與企業(yè)實(shí)際情況相結(jié)合;(2)08年5月1日已生效《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁調(diào)解法》理解與適用講座，讓企業(yè)相關(guān)負(fù)責(zé)人及工作人員，能最簡(jiǎn)明的理解和適用《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁調(diào)解法》，并了解勞動(dòng)案件的處理程序與以前所有區(qū)別，應(yīng)注意的問題，對(duì)企業(yè)的影響;(3)《勞動(dòng)合同法》與《勞動(dòng)法》的條款對(duì)應(yīng)的區(qū)別，并提供對(duì)照文本，和《勞動(dòng)合同法》英文文本;(4)《勞動(dòng)合同法》實(shí)施細(xì)則(目前是草稿)理解與適用法律講座;(5)最高人民法院關(guān)于處理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的司法解釋、高級(jí)人民法院關(guān)于處理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的規(guī)定。

　　2、為建筑施工企業(yè)及工程項(xiàng)目部提供勞資用工法律風(fēng)險(xiǎn)防范方案

　　(1)律師定期了解建筑施工企業(yè)及工程項(xiàng)目部勞動(dòng)合同訂立、履行情況，幫助規(guī)范其用工行為,使企業(yè)避免因解除勞動(dòng)合同程序不合法或解除勞動(dòng)合同條件不合法引起的風(fēng)險(xiǎn);指導(dǎo)勞資工作人員提高收集證據(jù)技巧，指導(dǎo)運(yùn)用規(guī)章制度進(jìn)行科學(xué)管理,避免、減少處理違紀(jì)員工而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的舉證風(fēng)險(xiǎn);

　　(2)協(xié)助建筑施工企業(yè)及工程項(xiàng)目部預(yù)防因勞資管理引起的勞動(dòng)爭(zhēng)議，協(xié)助進(jìn)行勞動(dòng)年審和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)登記申報(bào)等工作;協(xié)助公司申報(bào)內(nèi)部規(guī)章制度備案和申報(bào)采用綜合工時(shí)和經(jīng)濟(jì)性裁員審批手續(xù);協(xié)助公司做好勞動(dòng)合同的解除和續(xù)簽工作和勞動(dòng)合同終止工作;進(jìn)行律師見證，簽發(fā)律師函;根據(jù)需要，列席重大會(huì)議，現(xiàn)場(chǎng)提供法律咨詢;代理勞動(dòng)合同見證和其他有關(guān)勞動(dòng)事務(wù)。

　　(3)律師還應(yīng)合理提示建筑施工企業(yè)，項(xiàng)目部的勞動(dòng)用工，責(zé)任主體為建筑施工企業(yè)，由項(xiàng)目部或建筑施工企業(yè)雇用的各類工作人員，一般依法形成勞動(dòng)關(guān)系，不簽訂勞動(dòng)合同仍然適用《勞動(dòng)合同法》雙倍支付和無(wú)固定期限合同的規(guī)定。

　　3、為公司修改勞動(dòng)合同文本，提供勞動(dòng)人事制度管理和員工手冊(cè)編制修改法律服務(wù)

　　(1)律師根據(jù)建筑施工企業(yè)實(shí)際用工狀況修改勞動(dòng)合同和各類內(nèi)部項(xiàng)目經(jīng)理承包協(xié)議等

　　(2)律師根據(jù)建筑施工企業(yè)實(shí)際用工狀況，起草相關(guān)技術(shù)人員的《商業(yè)秘密保護(hù)協(xié)議》和《競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議》，為采購(gòu)人員及相關(guān)管理人員起草《廉潔協(xié)議》等。

　　(3)律師為公司起草、修改和審查規(guī)章制度，幫助公司建立健全各類勞動(dòng)人事管理制度，建立制定企業(yè)有關(guān)用工、工資分配、福利保險(xiǎn)等方面的內(nèi)部管理制度和勞動(dòng)紀(jì)律;

　　4、為建筑施工企業(yè)及工程項(xiàng)目部處時(shí)處理和協(xié)調(diào)工傷、勞務(wù)、勞動(dòng)糾紛等。

　　本文所淺述內(nèi)容具有一定的共性，在大多數(shù)建筑施工企業(yè)與工程項(xiàng)目中都會(huì)遇到，但是一家建筑施工企業(yè)，不僅僅只涉及到以上法律服務(wù)，在項(xiàng)目施工中還會(huì)涉及到諸如擔(dān)保、保險(xiǎn)、損害賠償、工傷、勞務(wù)糾紛等，建筑施工企業(yè)在迅速發(fā)展與規(guī)模擴(kuò)張中，還涉及企業(yè)并購(gòu)，對(duì)外投資合作，公司治理，均需有專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)的參與。我們認(rèn)為，為施工企業(yè)提供專業(yè)的法律顧問服務(wù)，僅僅某個(gè)專業(yè)律師是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還需要律師事務(wù)所的整體參與提供綜合法律服務(wù)。隨著國(guó)家對(duì)建筑市場(chǎng)整頓力度的加大，建筑市場(chǎng)和用工都將逐步步入正軌，律師事務(wù)所為建筑施工企業(yè)提供法律顧問服務(wù)大所作為。

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