2017國(guó)家司法考試《法理學(xué)》復(fù)習(xí)題及答案解析

　　1.某法學(xué)院學(xué)生就有關(guān)法的問題進(jìn)行了探討，下列哪一選項(xiàng)的說法正確?

　　A.甲同學(xué)說，一個(gè)確定性的法律規(guī)則可以具有不確定的指引作用

　　B.乙同學(xué)說，法對(duì)人的行為的指引必須是規(guī)范性的，是適用于同類的人或行為的指引，而不能是個(gè)別性的指引，不能是只針對(duì)具體的人或具體情況的指引

　　C.丙同學(xué)說，立法者表述法律并創(chuàng)造法律

　　D.丁同學(xué)說，在我國(guó)，我國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約可以作為國(guó)內(nèi)法的淵源，但國(guó)際慣例不可以作為國(guó)內(nèi)法的淵源

　　答案：A

　　解析：A選項(xiàng)的內(nèi)容是正確的，舉例說明，比如《合同法》第162條規(guī)定：“出賣人多交標(biāo)的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。”此條規(guī)定內(nèi)容已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容，故是確定性規(guī)則;確定的指引，是指通過設(shè)定義務(wù)要求人們作出或不得作出一定行為。而本條文給人們以一定的選擇，“可以接收或者拒絕接收多交的部分”宣告的是買受人的權(quán)利，是不確定的指引。所以“一項(xiàng)確定性的法律規(guī)則可能表達(dá)出不確定的指引”是正確的。故A選項(xiàng)正確。法的規(guī)范作用是法律必備的，任何社會(huì)的法律都具有的，可以分為指引、評(píng)價(jià)、教育、預(yù)測(cè)和強(qiáng)制五種。法對(duì)人的行為具有引導(dǎo)作用，這種對(duì)人(指引自己)的行為的指引分為兩種形式：個(gè)別性指引和規(guī)范性指引。前者指通過一個(gè)具體指示形成對(duì)具體的人的具體情況的指引，后者指通過一般的規(guī)則對(duì)同類的人或行為的指引。個(gè)別指引非常重要的，不過就建立和維護(hù)穩(wěn)定的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序而言，規(guī)范性指引具有更大的意義。故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。立法者不是在創(chuàng)造法律，而只是在表述法律，是將社會(huì)生活中客觀存在的包括生產(chǎn)關(guān)系、階級(jí)關(guān)系、親屬關(guān)系等在內(nèi)的各種社會(huì)關(guān)系以及相應(yīng)的社會(huì)規(guī)范、社會(huì)需要上升為國(guó)家的法律，并運(yùn)用國(guó)家權(quán)威予以保護(hù)。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。在我國(guó)，國(guó)際條約和國(guó)際慣例都可以作為我國(guó)法的淵源，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　2.《刑法》第408條規(guī)定：“負(fù)有環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，導(dǎo)致發(fā)生重大環(huán)境污染事故，致使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失或者造成人身傷亡的嚴(yán)重后果的，處3年以下有期徒刑或者拘役。”以下哪一選項(xiàng)的說法不正確?

　　A.從結(jié)構(gòu)上看，這一法律規(guī)范缺少假定條件

　　B.任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果構(gòu)成

　　C.這一法律規(guī)范屬于確定性法律規(guī)范

　　D.行為模式的內(nèi)容是任何法律規(guī)則的核心部分

　　答案：A

　　解析：任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三個(gè)部分構(gòu)成。故B選項(xiàng)正確。假定條件指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即法律規(guī)則在什么時(shí)間、空間、對(duì)什么人適用以及在什么情境下法律規(guī)則對(duì)人的行為有約束力的問題。包含兩個(gè)方面： (1)法律規(guī)則的適用條件;(2)行為主體的行為條件。行為模式指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同，法律規(guī)則中的行為模式分為三種：(1)可為模式;(2)應(yīng)為模式;(3)勿為模式。它們的內(nèi)容是任何法律規(guī)則的核心部分。故D選項(xiàng)正確。法律后果指法律規(guī)則中規(guī)定人們?cè)谧鞒龇�合或不符合行為模式的要求時(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分，是法律規(guī)則對(duì)人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們對(duì)行為模式所作出的實(shí)際行為的不同，法律后果又分為兩種：(1)合法后果，又稱肯定式的法律后果。 (2)違法后果，又稱否定式的法律后果。據(jù)此，這一法律規(guī)范三要素齊全，故A選項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。

　　按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。所謂確定性規(guī)則，是指內(nèi)容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。在法律條文中規(guī)定的絕大多數(shù)法律規(guī)則屬于此種規(guī)則。故C選項(xiàng)正確。

　　3.下列有關(guān)法的運(yùn)行的說法正確的是?

　　A.就立法而言，法律所要求的都是人能夠做到的，凡是人能夠做到的也是法律所要求的

　　B.法的適用的三大步驟是各自獨(dú)立且嚴(yán)格區(qū)分的單個(gè)行為

　　C.立法是以國(guó)家名義對(duì)社會(huì)資源和社會(huì)利益進(jìn)行分配的職能活動(dòng)

　　D.法律人的查明案件和事實(shí)的過程是一個(gè)事實(shí)與事實(shí)之間的循環(huán)往返過程

　　答案：C

　　解析：法律所要求的都是人能夠做到的，法律不能強(qiáng)人所難，但是凡是人能夠做到的不一定是由法律要求，有些社會(huì)關(guān)系并不屬于法律調(diào)整的范圍，不能被法律所要求和規(guī)定，故A選項(xiàng)不正確。整體上說來適用有效的法律規(guī)范解決具體個(gè)案糾紛的過程在形式上表現(xiàn)為邏輯中三段論推理的過程，首先要查明和確定案件事實(shí)，作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實(shí)相符合的法律規(guī)范作為大前提;最后以整個(gè)法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn)，從兩個(gè)前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決。在實(shí)際的法律生活中，法律人適用有效法律規(guī)范解決個(gè)案糾紛的三個(gè)步驟不是各自獨(dú)立且嚴(yán)格區(qū)分的單個(gè)行為，他們之間界限模糊并可以相互轉(zhuǎn)化。如法律人查明和確認(rèn)案件事實(shí)的過程就不是一個(gè)純粹的事實(shí)歸結(jié)的過程，而是一個(gè)在法律規(guī)定與事實(shí)之間的循環(huán)過程，即目光在事實(shí)與規(guī)范之間來回穿梭。故BD選項(xiàng)不正確。從狹義上來說，立法是享有國(guó)家立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)的立法(全國(guó)人大及其常委會(huì)制定、補(bǔ)充、修改、廢止、認(rèn)可憲法或法律的活動(dòng))其實(shí)質(zhì)是以國(guó)家名義對(duì)社會(huì)資源和社會(huì)利益進(jìn)行第一次分配的職能活動(dòng)。故C選項(xiàng)正確。

　　4.關(guān)于法律和宗教的關(guān)系的理解，下列哪一選項(xiàng)的說法不正確?

　　A.從調(diào)整范圍來看，宗教覆蓋了幾乎全部的社會(huì)關(guān)系

　　B.宗教與法均為社會(huì)價(jià)值觀的表現(xiàn)形態(tài)，都對(duì)社會(huì)行為具有一定的規(guī)范作用

　　C.法具有可訴性而宗教不具有可訴性

　　D.宗教的基礎(chǔ)是迷信和盲目的信仰，宗教信仰所產(chǎn)生的激情有時(shí)候會(huì)導(dǎo)致過分的狂熱，某些宗教甚至?xí)�妨礙司法公正的實(shí)現(xiàn)

　　答案：C

　　解析：從調(diào)整范圍來看，宗教的調(diào)整范圍要遠(yuǎn)遠(yuǎn)廣于法律，法律只調(diào)整那些對(duì)社會(huì)生活秩序的穩(wěn)定有較高價(jià)值的社會(huì)關(guān)系，而宗教規(guī)范則覆蓋了幾乎全部的社會(huì)關(guān)系。故A選項(xiàng)正確。法與宗教同屬社會(huì)規(guī)范，都對(duì)社會(huì)行為具有規(guī)范作用;且二者作為社會(huì)意識(shí)形態(tài)，即社會(huì)價(jià)值觀的表現(xiàn)形式，均屬于上層建筑的范疇，為一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)。故B選項(xiàng)正確。法具有可訴性，在宗教作為國(guó)教與政教合一的地方，宗教法庭直接掌握部分司法權(quán)，宗教同樣具有可訴性。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。宗教是在社會(huì)生活中自行萌發(fā)或?qū)ο戎獙W(xué)說經(jīng)典化的產(chǎn)物，其基礎(chǔ)是迷信和盲目的信仰。宗教對(duì)法律也有消極的影響，由于宗教信仰產(chǎn)生的激情，會(huì)導(dǎo)致過分的狂熱，某些宗教甚至妨礙司法公正的實(shí)現(xiàn)。故D選項(xiàng)正確。

　　5.關(guān)于憲法淵源的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.憲法性法律和憲法具有同等效力

　　B.一個(gè)國(guó)家采取哪些憲法淵源可能受到一國(guó)現(xiàn)實(shí)政治狀況的影響

　　C.在我國(guó)，不存在憲法慣例

　　D.在當(dāng)今世界，國(guó)際條約是各國(guó)憲法當(dāng)然的淵源

　　答案：B

　　解析：憲法性法律的效力與普通法律的效力相同，不具有最高性，之所以將其稱為憲法性法律，不是因?yàn)槠渚哂凶罡咝ЯΓ�而是其�?nèi)容應(yīng)是一國(guó)憲法應(yīng)規(guī)定的內(nèi)容。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。作為部門法意義上的憲法，其淵源不僅有成文憲法典，還有其他淵源，例如憲法慣例、憲法判例及有關(guān)國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣。一個(gè)國(guó)家或一個(gè)國(guó)家不同歷史時(shí)期采取哪些憲法淵源，是由該國(guó)的歷史傳統(tǒng)和現(xiàn)實(shí)政治狀況決定的。故B選項(xiàng)正確。憲法慣例，是指憲法條文無明確規(guī)定，但在實(shí)際政治生活中存在，并為國(guó)家機(jī)關(guān)、政黨及公眾所普遍遵循，且與憲法具有同等效力的習(xí)慣或傳統(tǒng)。憲法慣例多見于不成文憲法國(guó)家，但成文憲法國(guó)家也不鮮見。我國(guó)也存在憲法慣例。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。D選項(xiàng)中，國(guó)際條約能否成為一國(guó)憲法的淵源，關(guān)鍵在于該國(guó)的參與認(rèn)可。還需注意的是，并不是一國(guó)參與或認(rèn)可該條約，該條約即成為該國(guó)憲法淵源，因?yàn)閲?guó)際條約在本國(guó)是否具有憲法地位，各國(guó)的實(shí)踐是不同的。D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　6.根據(jù)我國(guó)選舉法規(guī)定，地方各級(jí)人民代表大會(huì)在任期內(nèi)調(diào)離或者遷出本行政區(qū)域的。其代表資格：

　　A.在新選區(qū)繼續(xù)有效

　　B.在原選區(qū)繼續(xù)有效

　　C.由該地方人大常委會(huì)決定中止

　　D.自行終止

　　答案：D

　　解析：根據(jù)《選舉法》第54條的規(guī)定，代表在任期內(nèi)，因故出缺，由原選區(qū)或者原選舉單位補(bǔ)選。地方各級(jí)人民代表大會(huì)代表在任期內(nèi)調(diào)離或者遷出本行政區(qū)域的，其代表資格自行終止，缺額另行補(bǔ)選。縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民代表大會(huì)閉會(huì)期間，可以由本級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)補(bǔ)選上一級(jí)人民代表大會(huì)代表。補(bǔ)選出缺的代表時(shí)，代表候選人的名額可以多于應(yīng)選代表的名額，也可以同應(yīng)選代表的名額相等。補(bǔ)選的具體辦法，由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)規(guī)定。故D選項(xiàng)正確。

　　7.關(guān)于村民委員會(huì)的組織，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.本村1/5以上有選舉權(quán)的村民或者1/3以上的村民代表聯(lián)名，可以要求罷免村民委員會(huì)成員，罷免須有全體村民過半數(shù)通過，始得罷免

　　B.村民會(huì)議由本村18周歲以上的村民組成。召開村民會(huì)議，應(yīng)當(dāng)有本村18周歲以上村民的過半數(shù)，或者有本村1/2以上的戶的代表參加

　　C.村民代表會(huì)議由村民委員會(huì)成員和村民代表組成，村民代表應(yīng)當(dāng)占村民代表會(huì)議組成人員的4/5以上，婦女村民代表應(yīng)當(dāng)占村民代表會(huì)議組成人員的1/3以上

　　D.村民委員會(huì)由主任、副主任和委員共3～7人組成。每屆任期5年，成員可以連選連任

　　答案：C

　　解析：《村民委員會(huì)組織法》第16條規(guī)定：“本村五分之一以上有選舉權(quán)的村民或者三分之一以上的村民代表聯(lián)名，可以提出罷免村民委員會(huì)成員的要求，并說明要求罷免的理由。被提出罷免的村民委員會(huì)成員有權(quán)提出申辯意見。罷免村民委員會(huì)成員，須有登記參加選舉的村民過半數(shù)投票，并須經(jīng)投票的村民過半數(shù)通過。”故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。第22條第1款規(guī)定：“召開村民會(huì)議，應(yīng)當(dāng)有本村十八周歲以上村民的過半數(shù)，或者本村三分之二以上的戶的代表參加，村民會(huì)議所作決定應(yīng)當(dāng)經(jīng)到會(huì)人員的過半數(shù)通過。法律對(duì)召開村民會(huì)議及作出決定另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。第25條第1款規(guī)定：“人數(shù)較多或者居住分散的村，可以設(shè)立村民代表會(huì)議，討論決定村民會(huì)議授權(quán)的事項(xiàng)。村民代表會(huì)議由村民委員會(huì)成員和村民代表組成，村民代表應(yīng)當(dāng)占村民代表會(huì)議組成人員的五分之四以上，婦女村民代表應(yīng)當(dāng)占村民代表會(huì)議組成人員的三分之一以上。”故C選項(xiàng)正確。第6條規(guī)定：“村民委員會(huì)由主任、副主任和委員共三至七人組成。” 第11條第2款規(guī)定：“村民委員會(huì)每屆任期三年，屆滿應(yīng)當(dāng)及時(shí)舉行換屆選舉。村民委員會(huì)成員可以連選連任。”故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　8. 下列有關(guān)我國(guó)經(jīng)濟(jì)制度的說法正確的是：

　　A.國(guó)家對(duì)非公有制經(jīng)濟(jì)的政策是引導(dǎo)、監(jiān)督和管理

　　B.我國(guó)的森林、草原和山嶺既可以屬于國(guó)家所有，也可以屬于集體所有

　　C.任何組織或者個(gè)人不得侵占、買賣、出租或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地

　　D.自留地和自留山除法律規(guī)定屬于國(guó)家所有的以外，屬于集體所有

　　答案：B

　　解析：根據(jù)《憲法》第11條規(guī)定，A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《憲法》第9條的規(guī)定，B選項(xiàng)正確。根據(jù)《憲法》第10條的規(guī)定，C選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　9.唐天寶元年，在都城長(zhǎng)安軒轅酒樓吐蕃人甲與高麗人乙發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，甲在爭(zhēng)吵時(shí)一怒之下將乙推倒在樓口，乙失足墜于樓下，致脊骨斷裂。下列說法正確的是哪項(xiàng)?

　　A.根據(jù)唐律中化外人的法律適用原則，本案的法律管轄?wèi)?yīng)實(shí)行被告主義原則，按高麗律對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行處罰

　　B.若甲在傷人后立即逃離現(xiàn)場(chǎng)，于朋友家中藏匿三日后見官府捕拿行動(dòng)嚴(yán)密，外逃無望，遂主動(dòng)投案，根據(jù)唐律規(guī)定，可以成立自首

　　C.若乙當(dāng)場(chǎng)死亡，則可認(rèn)定甲構(gòu)成唐律中的“故殺”

　　D.若乙并未當(dāng)場(chǎng)死亡，則在一定期限內(nèi)根據(jù)其傷情的變化，確定甲對(duì)其承擔(dān)不同的法律責(zé)任

　　答案：D

　　解析：唐律規(guī)定，同國(guó)籍外國(guó)人在中國(guó)犯罪實(shí)行屬人主義原則，按其本國(guó)法處理;不同國(guó)籍人在中國(guó)犯罪實(shí)行屬地主義原則，按唐律處罰。故本案應(yīng)依屬地主義原則，按唐律定罪處罰，A選項(xiàng)錯(cuò)誤。唐代以犯罪未被舉發(fā)而能到官府交待罪行的，叫做自首。將犯罪被揭發(fā)或被官府查知逃亡后，再投案者，稱作自新。B選項(xiàng)中情形應(yīng)屬自新，故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。按《唐律》規(guī)定，故殺是“非因斗爭(zhēng)，無事而殺”，即雙方并非因?yàn)槎窔�，一方突然起意殺人，屬于故意殺人的一種類型。而“斗殺”是指在斗毆中出于激憤失手將人殺死。“過失殺”是指出于過失殺人。C選項(xiàng)情形甲并無殺人的故意，且是在斗毆中失手殺人，因此不能成立故殺，故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。保辜制度是指對(duì)傷人罪的后果不是立即顯露的，規(guī)定加害方在一定期限內(nèi)對(duì)被害方傷情變化負(fù)責(zé)的一項(xiàng)特別制度。在限定的時(shí)間內(nèi)受傷者死去，傷人者承擔(dān)殺人的刑責(zé);限外死去或限內(nèi)因他故死亡，傷人者只承擔(dān)傷人的刑責(zé)。D項(xiàng)中所作的描述即是指這種制度，故D項(xiàng)正確的。

　　10.下列關(guān)于羅馬法的表述不正確的是哪項(xiàng)?

　　A.《十二表法》的目的在于維護(hù)奴隸主階級(jí)的利益及其統(tǒng)治秩序，沒有反映平民的要求

　　B.《查士丁尼法典》與《查士丁尼新律》均是對(duì)皇帝敕令的整理與匯編

　　C.《法學(xué)階梯》是以蓋尤斯的個(gè)人著作改編而成的，是官方指定的“私法”教科書，并具有法律效力

　　D.《法學(xué)匯編》原稿的發(fā)現(xiàn)，揭開了羅馬法復(fù)興的序幕

　　答案：A

　　解析：《十二表法》的主要目的在于嚴(yán)格維護(hù)奴隸主階級(jí)的利益及其統(tǒng)治，但其某些規(guī)定反映了平民的要求。故A選項(xiàng)不正確，當(dāng)選�！恫槭慷∧岱ǖ洹肥枪�元528～529年編出的一部法律匯編，它將歷代羅馬皇帝頒布的敕令進(jìn)行整理、審訂和取舍而成�！恫槭慷∧嵝侣伞肥怯煞▽W(xué)家對(duì)查士丁尼皇帝在位時(shí)所頒布的敕令168條匯編而成。故B選項(xiàng)正確�！斗▽W(xué)階梯》即《查士丁尼法學(xué)總論》，它以蓋尤斯的《法學(xué)階梯》為基礎(chǔ)改編而成，是官方指定的“私法”教科書，具有法律效力。故C選項(xiàng)正確。公元1135年在意大利北部發(fā)現(xiàn)《查士丁尼學(xué)說匯纂》即《法學(xué)匯編》原稿，揭開了羅馬法復(fù)興的序幕。故D選項(xiàng)正確。

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