2017年司法考試卷三多選題練習(xí)及答案
1、甲于2002年外出打工，在2003年5月向家里打了個電話，還向家里寄了5000元錢，此后音信全無，直到2008年甲的妻子乙向法院申請宣告甲死亡，甲在家中留有房屋8間，由其妻子乙和兒子小甲及甲的父親繼承，后甲的父親將房屋賣給了鄰居丙，乙將小甲送給別人收養(yǎng)后，便與丁結(jié)了婚，后乙死亡，丁繼承其財產(chǎn)。2011年7月甲回到家中，甲請求法院撤銷對其的死亡宣告。則下列哪些表述是正確的?( )
A.甲在被宣告死亡期間實(shí)施的民事行為有效
B.小甲被人收養(yǎng)的關(guān)系自動失效
C.丁應(yīng)當(dāng)返還其繼承的乙財產(chǎn)中屬于乙從甲處繼承來的那部分財產(chǎn)
D.甲無權(quán)要求丙歸還房屋
【正確答案】：CD
【答案解析】：本題考核宣告死亡。
選項(xiàng)A錯誤。《民通意見》第36條第2款中規(guī)定，被宣告死亡人在自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律效果相抵觸的，則以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。據(jù)此可知，被宣告死亡人在宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效。而民事行為不僅包括民事法律行為還包括無效的民事行為、效力待定的民事行為和可變更、可撤銷的民事行為，因此，直接說甲在被宣告死亡期間實(shí)施的民事行為有效是不正確的。
選項(xiàng)B錯誤�！睹裢ㄒ庖姟返�38條規(guī)定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。據(jù)此可知，死亡宣告被撤銷后，子女在宣告期間被他人收養(yǎng)的，收養(yǎng)關(guān)系仍然有效，不受撤銷宣告死亡的影響。
選項(xiàng)C、D正確�！睹裢ㄒ庖姟返�40條規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人請求返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物或者給予適當(dāng)補(bǔ)償。據(jù)此可知，甲可以要求丁返還其繼承的乙財產(chǎn)中屬于乙從甲處繼承來的那部分財產(chǎn)，但是不能要求丙返還其依法購得的房屋。
2、林風(fēng)是宏遠(yuǎn)公司的業(yè)務(wù)代表，該公司與榮升休閑會所約定，公司的業(yè)務(wù)代表在此招待客戶所花費(fèi)的費(fèi)用，由公司支付，林風(fēng)經(jīng)常在該休閑會所招待客戶，隨后林風(fēng)從該公司辭職，但并未告知該會所，而且還在該會所招待了幾次自己的私人朋友，后該會所要求公司支付林風(fēng)消費(fèi)的相應(yīng)款項(xiàng)，該公司拒絕，因?yàn)榱诛L(fēng)已經(jīng)從公司辭職，而且招待的是私人朋友。對此下列哪些表述是正確的?( )
A.林風(fēng)應(yīng)當(dāng)支付自己消費(fèi)的款項(xiàng)
B.林風(fēng)消費(fèi)的相應(yīng)款項(xiàng)應(yīng)由林風(fēng)與公司承擔(dān)連帶責(zé)任
C.林風(fēng)的行為構(gòu)成表見代理
D.公司應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的款項(xiàng)
【正確答案】：CD
【答案解析】：本題考核表見代理。表見代理是指雖無代理權(quán)但在表面上有足以使人信以為有代理權(quán)而須由本人負(fù)授權(quán)之責(zé)的代理。《合同法》第49條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。據(jù)此可知，本題中林風(fēng)的行為構(gòu)成表見代理，公司應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的款項(xiàng)。
3、毛某將自己收藏的古畫賣給常某，常某當(dāng)場付款40萬元，約定10天后交貨。當(dāng)晚，方某因聽說毛某有一珍貴古畫，故慕名前來，并且表示愿意出60萬元購買，毛某當(dāng)即決定賣給方某，約定5天后交貨。不料第二天該古畫即被田某盜走。下列哪些表述是正確的?( )
A.古畫的所有權(quán)依然由毛某享有
B.古畫的所有權(quán)屬于常某
C.古畫的所有權(quán)屬于方某
D.田某對古畫的占有屬于自主占有
【正確答案】：AD
【答案解析】：本題考核所有權(quán)的取得。
選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)B、C錯誤�！段餀�(quán)法》第23條規(guī)定，動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。本題中，因?yàn)樵摴女嬌形唇桓督o常某，也未交付給方某，所以常某和方某對古畫均不享有所有權(quán),該古畫的所有權(quán)依然屬于毛某。
選項(xiàng)D正確。自主占有是指以物屬于自己所有的占有，田某盜走該古畫，屬于自主占有。
4、勝利小學(xué)前面是紅光制衣廠，為了學(xué)生們能夠在采光較好的教室中學(xué)習(xí)，勝利小學(xué)與紅光制衣廠約定其不得建造高于十米的建筑，勝利小學(xué)每年支付給紅光制衣廠5萬元，雙方之間簽訂了書面合同，但是并沒有辦理登記，后紅光制衣廠因生產(chǎn)經(jīng)營問題轉(zhuǎn)讓給軒轅輪胎廠，之后軒轅輪胎廠在此處建造了一十二米的建筑。對此下列哪些表述是正確的?( )
A.勝利小學(xué)和紅光制衣廠之間是相鄰關(guān)系
B.勝利小學(xué)與紅光制衣廠簽訂的是地役權(quán)合同
C.勝利小學(xué)可以要求軒轅輪胎廠拆除該建筑
D.勝利小學(xué)不得要求軒轅輪胎廠拆除該建筑
【正確答案】：BD
【答案解析】：本題考核地役權(quán)。
選項(xiàng)A錯誤，選項(xiàng)B正確。地役權(quán)是以他人土地供自己土地便利而使用以提高自己不動產(chǎn)效益的權(quán)利，因此本題中勝利小學(xué)和紅光制衣廠之間的約定是地役權(quán)合同。
選項(xiàng)C錯誤，選項(xiàng)D正確。地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立，當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機(jī)構(gòu)申請地役權(quán)登記。未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。本題中因勝利小學(xué)和紅光制衣廠之間的地役權(quán)并未進(jìn)行登記，因此勝利小學(xué)無權(quán)要求軒轅輪胎廠拆除該建筑。
5、建輝建材公司為了擔(dān)保其對銀行的100萬貸款，將其機(jī)器設(shè)備、原材料、產(chǎn)品及半成品向銀行設(shè)定了浮動抵押，并辦理了抵押登記。下列哪些說法是正確的?( )
A.浮動抵押設(shè)定后建輝建材公司在正常的.經(jīng)營活動中轉(zhuǎn)讓其產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)取得銀行的同意，否則轉(zhuǎn)讓無效
B.浮動抵押設(shè)定后建輝建材公司在正常的經(jīng)營活動中轉(zhuǎn)讓其產(chǎn)品的，無須取得銀行的同意
C.建輝建材公司轉(zhuǎn)讓了其產(chǎn)品后，銀行仍然可以就轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)品行使抵押權(quán)
D.若到期建輝建材公司未履行對銀行的債務(wù)的，此時建輝建材公司再轉(zhuǎn)讓其產(chǎn)品的應(yīng)當(dāng)取得銀行的同意，否則轉(zhuǎn)讓無效
【正確答案】：BD
【答案解析】：本題考核浮動抵押。
選項(xiàng)A、C錯誤，選項(xiàng)B正確。《物權(quán)法》第189條第2款規(guī)定，依照本法第一百八十一條規(guī)定抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。據(jù)此可知，在浮動抵押中，債務(wù)人可以在正常的經(jīng)營活動中轉(zhuǎn)讓其設(shè)定浮動抵押的財產(chǎn)，債權(quán)人不得支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。
選項(xiàng)D正確�！段餀�(quán)法》196條第(一)項(xiàng)規(guī)定，債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實(shí)現(xiàn)的，抵押財產(chǎn)確定。據(jù)此可知，建輝建材公司到期未履行對銀行的債務(wù)的，抵押財產(chǎn)確定。此時建輝建材公司再將設(shè)定抵押的產(chǎn)品進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的，需要經(jīng)過銀行的同意，否則轉(zhuǎn)讓無效。
6、明輝公司、世博公司簽訂買賣合同，約定明輝公司于2011年8月10日向世博公司預(yù)付定金20萬元后，合同生效;9月10日前，世博公司向明輝公司交付全部貨物;明輝公司驗(yàn)收合格后，余款100萬元明輝公司一次性付給世博公司，任何一方違約應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金50萬元。8月10日，明輝公司依約定向世博公司交付定金20萬元。但截止到9月20日，雖經(jīng)明輝公司多次催告，世博公司仍未能向明輝公司交付貨物。對此下列哪些表述是正確的?( )
A.明輝公司有權(quán)要求世博公司雙倍返還定金，即給付40萬元人民幣
B.明輝公司不得要求世博公司既承擔(dān)違約金責(zé)任，又雙倍返還定金
C.明輝公司有權(quán)請求法院判令世博公司承擔(dān)違約金，返還定金20萬元
D.假設(shè)明輝公司在8月10日未向世博公司預(yù)付定金，則明輝公司與世博公司雙方互有過錯，都應(yīng)按照自己的過錯承擔(dān)違約責(zé)任
【正確答案】：ABC
【答案解析】：本題考核違約金和定金。
選項(xiàng)A正確�！逗贤ā返�115條規(guī)定，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。本題中，收受定金的世博公司違約，明輝公司有權(quán)要求世博公司雙倍返還定金即給付40萬元人民幣。
選項(xiàng)B正確�！逗贤ā返�116條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。據(jù)此可知，定金與違約金不能并用，只能選擇其一適用。
選項(xiàng)C正確。明輝公司如果主張違約金責(zé)任，其當(dāng)然有權(quán)要求世博公司承擔(dān)違約金，此時明輝公司不能要求世博公司同時承擔(dān)定金責(zé)任，但是可以要求世博公司返還其交付給世博公司的定金20萬元。
選項(xiàng)D錯誤。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。而主合同中，雙方也約定交付定金后，合同生效。如明輝公司未在8月10日向世博公司交付定金，則定金合同和主合同均未生效。故無所謂違約責(zé)任。
7、文軒汽車制造廠從峰峰鋼廠購進(jìn)鋼材100噸，約定交貨期限為2012年6月1日，付款期限為2012年8月1日。2012年6月1日，鋼廠交付了100噸鋼材，但汽車制造廠經(jīng)過檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)該批鋼材根本無法用在汽車上�；诖饲樾危囍圃鞆S可以采取哪些措施?( )
A.行使順序履行抗辯權(quán)
B.行使不安抗辯權(quán)
C.解除合同
D.要求鋼廠承擔(dān)違約責(zé)任
【正確答案】：ACD
【答案解析】：本題考核雙務(wù)合同履行抗辯權(quán)。
選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)B錯誤。交貨在先的鋼廠交付的鋼材有質(zhì)量問題，履行債務(wù)不符合約定，汽車制造廠可以行使順序履行抗辯權(quán)，拒絕付款。
選項(xiàng)C正確。由于鋼廠的違約構(gòu)成了根本違約，因此汽車制造廠可以解除合同。
選項(xiàng)D正確。由于鋼廠違約，因此汽車制造廠可以要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
8、甲公司與乙公司簽訂了一份貨物供應(yīng)合同，約定乙公司于合同簽訂后一周內(nèi)先支付合同價款的15%，即30萬元。甲公司應(yīng)于收到這筆預(yù)付款后兩個月內(nèi)發(fā)貨給乙公司，貨到乙公司后，乙公司支付其余價款。乙公司依約支付給甲公司30萬元預(yù)付款后，甲公司遲遲不發(fā)貨，于是乙公司于合同約定的履行期屆滿之日催告甲公司從次日起10日內(nèi)履行債務(wù)。10日經(jīng)過，甲公司仍然不履行。則下列哪些表述是錯誤的?( )
A.乙公司無須通知甲公司，即可單方解除合同
B.乙公司解除合同后，甲公司應(yīng)返還30萬元預(yù)付款及其利息
C.乙公司解除合同后，對于合同尚未履行的部分，可以終止履行
D.乙公司解除合同的，甲公司只能接受，無權(quán)提出異議
【正確答案】：AD
【答案解析】：本題考核合同的解除。
選項(xiàng)A、D表述錯誤。《合同法》第94條第(二)項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，另一方當(dāng)事人可以解除合同。據(jù)此可知，本題中乙公司享有單方解除權(quán)。另外，第96條第1款規(guī)定，當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。據(jù)此可知，乙公司解除合同需要通知對方甲公司，甲公司也可以提出異議。
選項(xiàng)B、C表述正確�！逗贤ā返�97條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。據(jù)此可知，解除合同與補(bǔ)救措施可以同時適用。
9、吳飛、汪華為好朋友，吳飛委托汪華代其購買一批貨物，汪華以自己的名義與昊天公司簽訂了合同，昊天公司向汪華交付了貨物，但是因?yàn)閰秋w的原因，汪華無法向昊天公司支付相應(yīng)的貨款。對此下列哪些表述是正確的?( )
A.汪華得請求吳飛償還為處理委托事務(wù)所墊付的必要費(fèi)用，但不得請求該費(fèi)用利息的支付
B.昊天公司可以向汪華主張權(quán)利
C.昊天公司選擇向汪華主張權(quán)利后，還可以向吳飛主張權(quán)利
D.吳飛、汪華均得隨時解除委托合同
【正確答案】：BD
【答案解析】：本題考核委托合同。
選項(xiàng)A錯誤�！逗贤ā返�398條規(guī)定，委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。
選項(xiàng)B正確，選項(xiàng)C錯誤。根據(jù)《合同法》第403條的規(guī)定，受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立合同，受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。
選項(xiàng)D正確。《合同法》第410條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
10、甲常年在外地打工，家中的稻田閑置，同村乙便將甲的土地稍加改造后變成魚塘養(yǎng)魚。甲春節(jié)回家后發(fā)現(xiàn)自己的稻田變成了魚塘，就向乙要求賠償土地肥力的損失，并把魚兒全部據(jù)為己有，到市場出賣。以下說法中正確的有哪些?( )
A.乙的行為構(gòu)成侵權(quán)
B.乙的行為構(gòu)成無因管理
C.乙應(yīng)當(dāng)賠償甲土地的肥力損失
D.乙有權(quán)要求甲返還賣魚款
【正確答案】：ACD
【答案解析】：本題考核侵權(quán)行為與無因管理�！睹穹ㄍ▌t》第93條規(guī)定，沒有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。由此可知，無因管理是在無法定或者約定義務(wù)的情形下，為了避免他人利益遭受損失而進(jìn)行的管理或者服務(wù)。而本題中，乙將甲的土地稍加改造后變成魚塘養(yǎng)魚，其主觀上并無管理甲事務(wù)的意思，客觀上也并非是管理甲的土地，不符合無因管理的構(gòu)成要件，不構(gòu)成無因管理。乙的行為是為了自身的利益，其屬于擅自對甲土地的利用行為，構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，賠償甲的損失。因此，選項(xiàng)AC說法正確，選項(xiàng)B說法錯誤。但是，本題中，盡管乙存在侵權(quán)行為，但魚群的所有權(quán)仍然屬于乙，甲無權(quán)取得該魚群的所有權(quán)，其應(yīng)當(dāng)返還賣魚所得。
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