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2017年國(guó)家司法考試《卷三》模擬練習(xí)及答案
1.甲公司與乙銀行簽訂借款合同，約定借款期限自2010年3月25日起至2011年3月24日止。乙銀行未向甲公司主張過(guò)債權(quán)，直至2013 年4月15日，乙銀行將該筆債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司并通知了甲公司。2013年5月16日，丁公司通過(guò)公開競(jìng)拍購(gòu)買并接管了甲公司。下列哪一選項(xiàng)是正確的? ( )
A.因乙銀行轉(zhuǎn)讓債權(quán)通知了甲公司，故甲公司不得對(duì)丙公司主張?jiān)V訟時(shí)效的抗辯
B.甲公司債務(wù)的訴訟時(shí)效從2013年4月15日起中斷
C.丁公司債務(wù)的訴訟時(shí)效從2013年5月16日起中斷
D.丁公司有權(quán)向丙公司主張?jiān)V訟時(shí)效的抗辯
【答案】D
【解析】本題考核訴訟時(shí)效、債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓中抗辯權(quán)之延續(xù)。
選項(xiàng)A錯(cuò)誤�！逗贤ā返�82條規(guī)定，債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。本案中，2013年4月15日，乙銀行將該筆債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司并通知了甲公司，甲公司可以向丙公司主張?jiān)V訟時(shí)效已過(guò)的抗辯。
選項(xiàng)B、C錯(cuò)誤。甲公司與乙銀行簽訂借款合同，約定借款期限自2010年3月25日起至2011年3月24日止。訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)從2011年3月 25日起算，截止到2013年3月24日止。期間乙銀行未向甲公司主張過(guò)債權(quán)。2013年3月25日以后，乙銀行的債權(quán)已過(guò)訴訟時(shí)效，不可能再導(dǎo)致時(shí)效中 斷的效果。
選項(xiàng)D正確�！逗贤ā返�85條規(guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。2013年5月16日，丁公司通過(guò)公開競(jìng)拍 接管了甲公司，屬于債權(quán)債務(wù)的法定轉(zhuǎn)移，此時(shí)，丁公司享有甲公司的債權(quán)并承擔(dān)甲公司的債務(wù)。因此，債務(wù)人丁公司可以向債權(quán)人丙公司主張?jiān)V訟時(shí)效的抗辯。
2.甲、乙和丙于2012年3月簽訂了散伙協(xié)議，約定登記在丙名下的合伙房屋歸甲、乙共有。后丙未履行協(xié)議。同年8月，法院判決丙辦理該房屋過(guò) 戶手續(xù)，丙仍未辦理。9月，丙死亡，丁為其唯一繼承人。12月，丁將房屋贈(zèng)給女友戊，并對(duì)贈(zèng)與合同作了公證。下列哪一表述是正確的?( )
A.2012年3月，甲、乙按份共有房屋
B.2012年8月，甲、乙按份共有房屋
C.2012年9月，丁為房屋所有人
D.2012年12月，戊為房屋所有人
【答案】C
【解析】本題考核物權(quán)變動(dòng)。
選項(xiàng)A錯(cuò)誤。2012年3月甲、乙、丙三人約定登記在丙名下的合伙房屋歸甲、乙共有。該約定雖然有效，但由于房屋沒(méi)有辦理過(guò)戶登記手續(xù)，所有權(quán)仍然歸丙所有。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。2012年8月法院判決丙辦理該房屋過(guò)戶手續(xù)，丙仍未辦理。對(duì)此不能按照《物權(quán)法》第28條的規(guī)定處理，即“因人民法院、仲裁委員 會(huì)的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時(shí)發(fā)生效力。”該條規(guī)定是直接針對(duì) 物權(quán)的歸屬，也就是當(dāng)事人若因房屋所有權(quán)歸屬問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議，法院判決所有權(quán)歸其中一方當(dāng)事人，則判決生效時(shí)該當(dāng)事人享有所有權(quán)。本案中，法院判決丙辦理該 房屋過(guò)戶手續(xù)，是判決丙履行合同，而非直接判決房屋所有權(quán)歸屬。因此，此時(shí)房屋所有權(quán)人仍然是丙。
選項(xiàng)C正確。《物權(quán)法》第29條規(guī)定，因繼承或者受遺贈(zèng)取得物權(quán)的，自繼承或者受遺贈(zèng)開始時(shí)發(fā)生效力。據(jù)此可知，2012年9月丙死亡，丁為其唯一繼承人，法定繼承丙的房屋，此時(shí)，丁是房屋的所有權(quán)人。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。2012年12月丁將房屋贈(zèng)與女友戊，雙方雖然對(duì)贈(zèng)與合同作了公證，但未辦理房屋過(guò)戶登記。因此，房屋的所有權(quán)人仍然是丁。
3.甲公司為乙公司向銀行貸款100萬(wàn)元提供保證，乙公司將其基于與丙公司簽訂的供貨合同而對(duì)丙公司享有的100萬(wàn)元債權(quán)出質(zhì)給甲公司作反擔(dān)保。下列哪一表述是正確的?( )
A.如乙公司依約向銀行清償了貸款，甲公司的債權(quán)質(zhì)權(quán)仍未消滅
B.如甲公司、乙公司將出質(zhì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁公司但未通知丙公司，則丁公司可向丙公司主張?jiān)搨鶛?quán)
C.甲公司在設(shè)立債權(quán)質(zhì)權(quán)時(shí)可與乙公司約定，如乙公司屆期不清償銀行貸款，則出質(zhì)債權(quán)歸甲公司所有
D.如乙公司將債權(quán)出質(zhì)的事實(shí)通知了丙公司，則丙公司可向甲公司主張其基于供貨合同而對(duì)乙公司享有的抗辯
【答案】D
【解析】本題考核反擔(dān)保、債權(quán)轉(zhuǎn)讓。
選項(xiàng)A錯(cuò)誤。甲公司為乙公司提供保證擔(dān)保，乙公司將自己對(duì)丙公司的債權(quán)出質(zhì)給甲公司作為反擔(dān)保，目的是擔(dān)保甲公司對(duì)乙公司追償權(quán)的實(shí)現(xiàn)。若乙公 司依約向銀行清償了貸款，則甲公司就不會(huì)再承擔(dān)保證責(zé)任，那么也就不存在對(duì)乙公司的追償問(wèn)題。因此，為擔(dān)保該追償權(quán)實(shí)現(xiàn)而設(shè)立的反擔(dān)保也就隨之消滅了。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤�！逗贤ā返�80條第1款規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。據(jù)此可知，若甲公司、乙公司將出質(zhì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁公司但通知丙公司的話，丁公司不能向丙公司主張債權(quán)。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《物權(quán)法》第211條規(guī)定，質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)質(zhì)押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。據(jù)此可知，質(zhì)押合同中的“流質(zhì)”條款無(wú)效。
選項(xiàng)D正確。在債權(quán)質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，因債務(wù)人未清償?shù)狡趥鶆?wù)，質(zhì)權(quán)人直接向第三債務(wù)人主張債權(quán)，但第三債務(wù)人能否以自己與債務(wù)人(出質(zhì)人)之間的 抗辯事由對(duì)抗質(zhì)權(quán)人，法律并沒(méi)有明確規(guī)定。主流觀點(diǎn)認(rèn)為，債權(quán)質(zhì)押的情況下，債權(quán)關(guān)系的主體并沒(méi)有發(fā)生變化，第三債務(wù)人對(duì)出質(zhì)人的抗辯也可以向質(zhì)權(quán)人主張。
4.甲公司以其機(jī)器設(shè)備為乙公司設(shè)立了質(zhì)權(quán)。10日后，丙公司向銀行貸款100萬(wàn)元，甲公司將機(jī)器設(shè)備又抵押給銀行，擔(dān)保其中40萬(wàn)元貸款，但 未辦理抵押登記。同時(shí)，丙公司將自有房產(chǎn)抵押給銀行，擔(dān)保其余60萬(wàn)元貸款，辦理了抵押登記。20日后，甲將機(jī)器設(shè)備再抵押給丁公司，辦理了抵押登記。丙 公司屆期不能清償銀行貸款。下列哪一表述是正確的?( )
A.如銀行主張全部債權(quán)，應(yīng)先拍賣房產(chǎn)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)
B.如銀行主張全部債權(quán)，可選擇拍賣房產(chǎn)或者機(jī)器設(shè)備實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)
C.乙公司的質(zhì)權(quán)優(yōu)先于銀行對(duì)機(jī)器設(shè)備的抵押權(quán)
D.丁公司對(duì)機(jī)器設(shè)備的抵押權(quán)優(yōu)先于乙公司的質(zhì)權(quán)
【答案】C
【解析】本題考核同一債權(quán)多個(gè)擔(dān)保物權(quán)并存、同一物上多個(gè)擔(dān)保物權(quán)的效力。
選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《擔(dān)保法解釋》第75條第2款規(guī)定，同一債權(quán)有兩個(gè)以上抵押人的，當(dāng)事人對(duì)其提供的抵押財(cái)產(chǎn)所擔(dān)保的債權(quán)份額或者順序沒(méi)有約定或者 約定不明的，抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個(gè)財(cái)產(chǎn)行使抵押權(quán)。本案中，丙公司向銀行貸款100萬(wàn)，甲公司將機(jī)器設(shè)備抵押給銀行，擔(dān)保其中的40萬(wàn)元貸款， 丙公司將自有房產(chǎn)抵押給銀行，擔(dān)保其余的60萬(wàn)元貸款，雖然約定了擔(dān)保份額，但沒(méi)有約定順序。因此，銀行可以以任意順序?qū)崿F(xiàn)抵押權(quán)，而不是必須先拍賣丙公司的房產(chǎn)。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。抵押合同中明確約定了擔(dān)保份額，兩個(gè)抵押物中的任何一個(gè)都不足以清償全部債權(quán)，銀行若想實(shí)現(xiàn)全部的債權(quán)，必須拍賣兩個(gè)抵押物，而不是選擇其一。
選項(xiàng)C正確，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。在同一動(dòng)產(chǎn)上先設(shè)定質(zhì)權(quán)后又設(shè)定抵押權(quán)的情況下，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)時(shí)以哪個(gè)為先的問(wèn)題，理論上存在不同的觀點(diǎn)。國(guó)家司法考試輔導(dǎo)用書中給出的觀點(diǎn)認(rèn)為上述情況下，質(zhì)權(quán)的效力應(yīng)優(yōu)先于抵押權(quán)，無(wú)論該抵押權(quán)是否辦理抵押權(quán)登記。據(jù)此理論可知，乙公司的質(zhì)權(quán)優(yōu)先于銀行的抵押權(quán)，同時(shí)也優(yōu)先于丁公司的抵押權(quán)。
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