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2017司法考試三國法模擬練習(xí)及答案
1.根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》和司法解釋，關(guān)于外國法律的查明問題，下列哪一表述是正確的?( )
A.行政機(jī)關(guān)無查明外國法律的義務(wù)
B.查明過程中，法院應(yīng)當(dāng)聽取各方當(dāng)事人對(duì)應(yīng)當(dāng)適用的外國法律的內(nèi)容及其理解與適用的意見
C.無法通過中外法律專家提供的方式獲得外國法律的，法院應(yīng)認(rèn)定為不能查明
D.不能查明的，應(yīng)視為相關(guān)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求無法律依據(jù)
【解析】本題考核外國法律的查明。
選項(xiàng)A錯(cuò)誤�！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第10條第1款規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律。
選項(xiàng)B正確。《最高院關(guān)于適用 若干問題的解釋(一)》第18條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)聽取各方當(dāng)事人對(duì)應(yīng)當(dāng)適用的外國法律的內(nèi)容及其理解與適用的意見，當(dāng)事人對(duì)該外國法律的內(nèi)容及其理解與適用均無異議的，人民法院可以予以確認(rèn);當(dāng)事人有異議的，由人民法院審查認(rèn)定。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤�！蹲罡咴宏P(guān)于適用 若干問題的解釋(一)》第17條第1款規(guī)定，人民法院通過由當(dāng)事人提供、已對(duì)中華人民共和國生效的國際條約規(guī)定的途徑、中外法律專家提供等合理途徑仍不能獲得外國法律的，可以認(rèn)定為不能查明外國法律。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條第2款規(guī)定，不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。
【答案】B
2.張某居住在深圳，2008年3月被深圳某公司勞務(wù)派遣到馬來西亞工作，2010年6月回深圳，轉(zhuǎn)而受雇于香港某公司，其間每周一到周五在香港上班，周五晚上回深圳與家人團(tuán)聚。2012年1月，張某離職到北京治病，2013年6月回深圳，現(xiàn)居該地。依《涉外民事關(guān)系法律適用法》(不考慮該法生效日期的因素)和司法解釋，關(guān)于張某經(jīng)常居所地的認(rèn)定，下列哪一表述是正確的?( )
A.2010年5月，在馬來西亞
B.2011年12月，在香港
C.2013年4月，在北京
D.2008年3月至今，一直在深圳
【解析】本題考核自然人經(jīng)常居所地的認(rèn)定�！蹲罡咴宏P(guān)于適用若干問題的解釋(一)》第15條規(guī)定，自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時(shí)已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形除外。
【答案】D
3.法國某公司依1958年聯(lián)合國《承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》，請(qǐng)求中國法院承認(rèn)與執(zhí)行一項(xiàng)國際商會(huì)國際仲裁院的裁決。依據(jù)該公約及中國相關(guān)司法解釋，下列哪一表述是正確的?( )
A.法院應(yīng)依職權(quán)主動(dòng)審查該仲裁過程中是否存在仲裁程序與仲裁協(xié)議不符的情況
B.該公約第5條規(guī)定的拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的理由是窮盡性的
C.如該裁決內(nèi)含有對(duì)仲裁協(xié)議范圍以外事項(xiàng)的決定，法院應(yīng)拒絕承認(rèn)執(zhí)行該裁決
D.如該裁決所解決的爭議屬于侵權(quán)性質(zhì)，法院應(yīng)拒絕承認(rèn)執(zhí)行該裁決
【解析】本題考核承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決。
選項(xiàng)A錯(cuò)誤。仲裁程序與仲裁協(xié)議不符的情況，屬于按照公約第5條第1款的規(guī)定，由被請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行的國家的主管機(jī)關(guān)依照被執(zhí)行人的申請(qǐng)，拒絕承認(rèn)與執(zhí)行。
選項(xiàng)B正確。拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的理由僅限于《承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》第5條規(guī)定的理由。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤。如果裁決所處理的事項(xiàng)不是當(dāng)事人交付仲裁的事項(xiàng)，或是不包括在仲裁協(xié)議規(guī)定之內(nèi)，那么被請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行的國家的主管機(jī)關(guān)依照被執(zhí)行人的申請(qǐng)，拒絕承認(rèn)與執(zhí)行。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。如該裁決所解決的爭議屬于侵權(quán)性質(zhì)，即依照?qǐng)?zhí)行地國的法律，爭議事項(xiàng)可以用仲裁的方式加以解決，被請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行地國的主管機(jī)關(guān)可以依職權(quán)主動(dòng)查明，也可以拒絕承認(rèn)與執(zhí)行。
【答案】B
4.中國某法院審理一起涉外民事糾紛，需要向作為被告的外國某公司進(jìn)行送達(dá)。根據(jù)《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》(海牙《送達(dá)公約》)、中國法律和司法解釋，關(guān)于該案件的涉外送達(dá)，法院的下列哪一做法是正確的?( )
A.應(yīng)首先按照海牙《送達(dá)公約》規(guī)定的方式進(jìn)行送達(dá)
B.不得對(duì)被告采用郵寄送達(dá)方式
C.可通過中國駐被告所在國使領(lǐng)館向被告進(jìn)行送達(dá)
D.可通過電子郵件方式向被告送達(dá)
【解析】本題考核涉外送達(dá)。
選項(xiàng)A錯(cuò)誤。根據(jù)《海牙送達(dá)公約》規(guī)定，在所有民事或商事案件中，如有必須遞送司法文書或司法外文書以便向國外送達(dá)的情形，才適用本公約。因此如果該外國公司在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)的，可以直接向該代表機(jī)構(gòu)送達(dá)而不必根據(jù)《海牙送達(dá)公約》向國外送達(dá)。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤�！睹袷略V訟法》第267條第(六)項(xiàng)規(guī)定，受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá)，自郵寄之日起滿三個(gè)月，送達(dá)回證沒有退回，但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，期間屆滿之日視為送達(dá)。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《民事訴訟法》第267條第(三)項(xiàng)規(guī)定，對(duì)具有中華人民共和國國籍的受送達(dá)人，可以委托中華人民共和國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá)。據(jù)此可知，使領(lǐng)館送達(dá)必須針對(duì)具有中國國籍的受送達(dá)人。
選項(xiàng)D正確。《民事訴訟法》第267條第(七)項(xiàng)規(guī)定，人民法院對(duì)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，可以采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的方式送達(dá)。
【答案】D
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