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國際商務師考試專業(yè)�？贾R點：要約與承諾
考生在備考時，必須熟悉考試的試題特點，明確備考方向和重點。下面是YJBYS小編為考生整理的國際商務師考試專業(yè)�？贾R點，供大家參考學習，預�？忌鷤淇汲晒�。
一、要約與承諾
(一)要約
1.要約的定義：
根據(jù)《合同通則》，要約是一項訂立合同的建議，如果十分確定，并表明要約人有在得到承時受其約束，即構成要約。
2.特點：
1)要約人受約束的意旨,即要約人在得到對方對該要約承諾時愿受其約束
注意與要約邀請區(qū)分開：
要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
一般來說，屬于要約邀請的有：報價單，商品目錄，價目表，商品廣告，拍賣公告，招股說明書，商業(yè)廣告。
商業(yè)廣告如果內容符合要約的規(guī)定，也視為要約。
2)要約的確定性：內容應包含貨物名稱、價格和數(shù)量。
應載明貨物的名稱
應明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定如何確定數(shù)量的方法。
明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定如何確定價格的方法。
3.生效時間： 要約于到達受要約人時生效，而不是發(fā)出時生效。在這一點上英美國法與大陸法是一致的。
4.撤回與撤消：
1)撤回是指發(fā)出要約后，在其尚未到達受要約人之前，此時要約未生效，其取消，使之失去效力。不論是不可撤消的還是可撤消的要約，只要撤消通知在要約到達之前或同時到達受要約人，就可以撤回要約，撤回時應發(fā)出撤回通知
2)撤消是指在其要約到達受要約人之后，此時要約已經(jīng)生效，將其取消，使之失去效力。關于撤消問題，各國存在爭議。
英美法認為要約對于要約人沒有約束力，只要受要約人尚未做出承諾，就可以撤銷要約。
大陸法認為要約對要約人具有約束力，有效期的不能撤銷，沒有有效期的在對方答復前不得撤銷。
合同通則綜合了以上兩個觀點，認為，在合同成立前，要約可以撤消，但撤銷通知必須在受要約人作出承諾之前到達受要約人。
在下列情況下，要約不能再撤銷：
要約中注明了有效期，或以其他方式表示要約是不可撤銷的。
受要約人有理由依賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并且已本著對該要約的依賴行事。
5.要約的消滅：
要約的期限已過
要約被撤銷或撤回
要約被受要約人拒絕
要約人或受要約人死亡、破產(chǎn)
(二)承諾
1.定義：受要約人按照要約所指定的方式，對要約的內容表示同意的一種意思表示。
2.生效時間：
英美法---投郵主義，一經(jīng)投郵立即生效，即發(fā)出時生效。
大陸法---到達主義，到達要約人時生效，
公約------到達主義。并要求：
1)口頭要約必須用書面承諾，郵寄過程中遺失延誤導致未在合理時間或規(guī)定時間到達要約人為無效承諾。
2)行為表示的承諾可以不發(fā)承諾通知，也形成有效承諾
3.逾期的承諾：當承諾通知到達時已經(jīng)超過了有效期或合理時間時，形成逾期的承諾。逾期承諾一般無效，下列兩種情況有效：
A.要約人毫不延遲地用口頭或書面將該項逾期承諾仍然有效的意見通知要約人
B.由于出現(xiàn)傳遞不正常的情況而造成延誤,不是受要約人的過失。要約人若不及時反對,仍有效力.
案例：
1、我出口企業(yè)對法國某商要約限10日復到有效。9日法商用電報通知我方承諾該要約，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的承諾通知。而我方在收到承諾通知前已獲悉市場價格已上漲。對此，我方應如何處理?
.分析：
中國與法國均系《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》締約國。該案雙方洽談過程中，對《公約》的適用均未排除或作出任何保留，因此，雙方當事人均應受《公約》約束。
按《公約》規(guī)定，如果載有逾期承諾的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常能及時傳送到要約人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期承諾具有承諾效力，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，他認為該要約已經(jīng)失效。據(jù)此，我方于11日收到法商的承諾電報屬因傳遞延誤造成的“逾期承諾”。因此，如我方不能同意此項交易，應即復電通知對方：我方原要約已經(jīng)失效。如我方鑒于其他原因，愿按原要約達成交易，訂立合同，可回電確認，也可不予答復，予以默認。
4.撤回承諾：
英美法---投郵主義，一經(jīng)投郵立即生效，不能撤回
大陸法---到達主義，到達要約人時生效，只要撤消通知在承諾到達之前或同時到達受要約人，就可以撤回
公約------到達主義。只要撤回通知在承諾到達之前或同時到達受要約人，就可以撤回
5、承諾應當具備的條件
(1)承諾必須由受要約人作出。受要約人包括其本人及其授權的代理人。
(2)承諾必須在要約的有效期間內進行。
(3)承諾必須與要約的內容一致。
承諾應是無條件。承諾的內容必須與要約的內容相同，即必須接受要約所提出的各項條件。但在業(yè)務中，常有這種情況，受要約人在答復中使用了“承諾”的字眼，但又對要約的內容作了增加、限制或修改，這在法律上稱為有條件的承諾，分為兩種情況：
A.實質性變更: “有關貨物價格、付款、貨物質量和數(shù)量、交貨地點和時間、賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或更改”.實質性變更是對要約的拒絕，構成反要約。
B.非實質性變更:如要求重量單、裝箱單、商檢證和原產(chǎn)地證，包裝，分批裝運等。對于非實質性變更，除非要約人在不過分遲延的期間內以口頭或書面通知反對其差異外，仍構成承諾。
例如：受要約人承諾要約，但提出包裝由單層麻袋改為雙層麻袋，這實際上是要約。答案：錯誤。
案例：公司對外發(fā)出要約，國外客戶在要約的有效期內回電承諾，但在同一電文中要求將裝運期提前一個月。請問這是不是有效的承諾?
對要約做出實質性的添加和修改，構成反要約，下列(ABDE)屬于實質性添加和修改。
A. 品質
B. 數(shù)量
C. 包裝
D. 價格
E. 支付
(4) 承諾的傳遞必須采用符合要約規(guī)定(或比之更加快捷)的方式。
案例分析
1.我某出口公司于2月1日向美商報出某農(nóng)產(chǎn)品，在要約中除列明各項必要條件外，還表示：“Packing in sound bags”。在要約有效期內美商復電稱：“Refer to your telex first accepted，packing in new bags”。我方收到上述復電后，即著手備貨。數(shù)日后，該農(nóng)產(chǎn)品國際市場價格猛跌，美商來電稱：“我方對包裝條件做了變更，你方未確認，合同并未成立。”而我出口公司則堅持合同已經(jīng)成立，于是雙方對此發(fā)生爭執(zhí)。你認為，此案應如何處理?
分析：
處理本案應從下述幾點著眼，考慮具體措施：
(1)中、美均為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。在該筆業(yè)務的來往電傳中均未排除《公約》的適用。據(jù)此，雙方當事人理應受《公約》中有關條款的約束;
(2)按《公約》第19條(2)款的規(guī)定，對要約表示承諾而要約內容做非實質性改變時，除要約人在不過分遲延的期間內通知反對其間的差異外，仍構成承諾。如要約人不做出這種反對，合同條件就以該項要約的條件以及承諾通知內所載的更改為準;
(3)根據(jù)《公約》第19條(3)款的規(guī)定，包裝的改變不屬于實質性改變;
(4)合同應按“裝入新袋”的條件成立;
(5)綜上所述，美商復電已構成承諾，合同成立。如美商拒不履約，我方自應按《公約》的有關規(guī)定向美商提出索賠。
二、對價與約因
1.對價定義——指合同一方得到的某種權利、利益、利潤或好處，是他方當事人克服自己不行使某項權利或遭受某項損失或承擔某項義務。(英美法)
2.一項有效的對價必須具備的條件：
(1)對價必須合法
(2)對價必須是待履行對價或已履行對價，不能是過去對價。
(3) 對價必須來自受允諾人。
(4) 對價必須具有某種價值，但不要求充足、相等。
(5) 既存義務或法律義務不能作為對價。
3.法國法的約因——指訂約當事人產(chǎn)生該項債務所追求的最接近和最直接的目的。在雙方合同中，存在著兩個約因，即雙方當事人間存在相對給付的關系。
4.德國法的“不當?shù)美?rdquo;——指無法律上的原因，取得他人的財產(chǎn)或其他利益。在此情況下，取得他人財產(chǎn)或利益的一方無權保留之，而必須將其歸還給真正的主人。
三、當事人訂立合同的能力
1.自然人的行為能力
未成年人、酗酒者、吸毒者、精神病患者在定約能力上受一定的限制。
英美法認為未成年人可以訂立有關生活必需品的合同。
2、法人的行為能力
法人是指用有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己我名義享受民事權利和承擔民事義務，并且按照法定程序成立的法律實體。——有限責任
四、合同形式符合法律規(guī)定
要式合同
非要式合同，西方國家大多采用非要式合同。
通則采用無形式要求的原則
五、合同必須合法
1、 英美法的原則
三類協(xié)議是違法的：
(1) 違反成文法的協(xié)議
(2) 違反公共政策的協(xié)議
(3) 不道德的合同
2、 大陸法的原則
按照法國法，構成合同違法的主要是兩種情形：
(1) 交易的標的物不合法，如販賣毒品等違禁品的合同;
(2) 合同的約因不合法，即合同所追求的目的不合法
案例分析
1.我某出口公司于2月1日向美商報出某農(nóng)產(chǎn)品，在要約中除列明各項必要條件外，還表示：“Packing in sound bags”。在要約有效期內美商復電稱：“Refer to your telex first accepted，packing in new bags”。我方收到上述復電后，即著手備貨。數(shù)日后，該農(nóng)產(chǎn)品國際市場價格猛跌，美商來電稱：“我方對包裝條件做了變更，你方未確認，合同并未成立。”而我出口公司則堅持合同已經(jīng)成立，于是雙方對此發(fā)生爭執(zhí)。你認為，此案應如何處理?
分析：
處理本案應從下述幾點著眼，考慮具體措施：
(1)中、美均為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。在該筆業(yè)務的來往電傳中均未排除《公約》的適用。據(jù)此，雙方當事人理應受《公約》中有關條款的約束;
(2)按《公約》第19條(2)款的規(guī)定，對要約表示承諾而要約內容做非實質性改變時，除要約人在不過分遲延的期間內通知反對其間的差異外，仍構成承諾。如要約人不做出這種反對，合同條件就以該項要約的條件以及承諾通知內所載的更改為準;
(3)根據(jù)《公約》第19條(3)款的規(guī)定，包裝的改變不屬于實質性改變;
(4)合同應按“裝入新袋”的條件成立;
(5)綜上所述，美商復電已構成承諾，合同成立。如美商拒不履約，我方自應按《公約》的有關規(guī)定向美商提出索賠。
二、對價與約因
1.對價定義——指合同一方得到的某種權利、利益、利潤或好處，是他方當事人克服自己不行使某項權利或遭受某項損失或承擔某項義務。(英美法)
2.一項有效的對價必須具備的條件：
(1)對價必須合法
(2)對價必須是待履行對價或已履行對價，不能是過去對價。
(3) 對價必須來自受允諾人。
(4) 對價必須具有某種價值，但不要求充足、相等。
(5) 既存義務或法律義務不能作為對價。
3.法國法的約因——指訂約當事人產(chǎn)生該項債務所追求的最接近和最直接的目的。在雙方合同中，存在著兩個約因，即雙方當事人間存在相對給付的關系。
4.德國法的“不當?shù)美?rdquo;——指無法律上的原因，取得他人的財產(chǎn)或其他利益。在此情況下，取得他人財產(chǎn)或利益的一方無權保留之，而必須將其歸還給真正的主人。
三、當事人訂立合同的能力
1.自然人的行為能力
未成年人、酗酒者、吸毒者、精神病患者在定約能力上受一定的限制。
英美法認為未成年人可以訂立有關生活必需品的合同。
2、法人的行為能力
法人是指用有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己我名義享受民事權利和承擔民事義務，并且按照法定程序成立的法律實體。——有限責任
四、合同形式符合法律規(guī)定
要式合同
非要式合同，西方國家大多采用非要式合同。
通則采用無形式要求的原則
五、合同必須合法
1、 英美法的原則
三類協(xié)議是違法的：
(1) 違反成文法的協(xié)議
(2) 違反公共政策的協(xié)議
(3) 不道德的合同
2、 大陸法的原則
按照法國法，構成合同違法的主要是兩種情形：
(1) 交易的標的物不合法，如販賣毒品等違禁品的合同;
(2) 合同的約因不合法，即合同所追求的目的不合法。
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