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國際商法案例分析
案例1
A先生與B有限責任公司協(xié)商后,決定設立一家合伙企業(yè).合伙企業(yè)協(xié)議中規(guī)定:B 公司向合伙企業(yè)技資30萬元,A負責經(jīng)營管理,但不投資,B公司每年從合伙企業(yè)取得60%的 收益,虧損時,責 任及其它一切風險均由A負擔.隨后,雙方共同向登記機關申請合伙登記,登記機關工作人員 C在收取了A的賄賂后,作出登記決定,并頒發(fā)了合伙企業(yè)"營業(yè)執(zhí)照".后A為了經(jīng)營方便 一直使用了B有限責任公司的名義對外進行經(jīng)營活動.
[問題]
1.合伙企業(yè)設立必須具備的必要條件是什么
2.本案中有哪些違法行為 應怎樣處理
[答案與分析]在《中華人民共和國合伙企業(yè)法》中規(guī)定了:合伙企業(yè)是指在中國境內(nèi)設 立的,由合伙人訂立合伙協(xié)議,共同出資,合伙經(jīng)營,共享收益,共擔風險,并對合伙企業(yè)債 務承擔無限連帶責任的營利性組織.這是合伙企業(yè)法對合伙企業(yè)下的明確定義,也是合伙企 業(yè)的實質(zhì)內(nèi)容.為保證上述實質(zhì)內(nèi)容得以實現(xiàn),該法對合伙企業(yè)的設立,其運作行為,設立的 要件和程序等加以詳盡的規(guī)定.根據(jù)《合伙企業(yè)法》第8條的規(guī)定:設立合伙企業(yè)應具備下列要件(條件):
1.有2個以上的合伙人,并且都是依法承擔無限責任.即合伙企業(yè)必須有2個以上的合伙人;他們共同投資,合伙經(jīng)營,共享收益,共擔風險.至于合伙企業(yè)合伙人的上限,法律并 未明確規(guī)定,而是允許當事人自行選擇.合伙人必須都是依法對合伙企業(yè)債務承擔無限責任 的普通合伙人.所謂無限責任,是指合伙人應以自己所有的全部財產(chǎn),而非僅限于其投資的財 產(chǎn),對合伙企業(yè)債務承擔責任.所謂連帶責任,是指任何一個合伙人都負有清償全部合伙企業(yè) 債務的義務,而不以其根據(jù)合伙協(xié)議的約定或其它的債務承擔方案中確定的對合伙企業(yè)債務 的承擔比例為限.在合伙企業(yè)中,所有的合伙人都應對合伙企業(yè)的債權人承擔無限連帶責任. 合伙企業(yè)法不允許有有限合伙人人伙.所謂有限合伙人,是指僅以其向合伙企業(yè)的出資為限 對合伙企業(yè)的債務承擔責任的合伙人.《合伙企業(yè)法》第9條規(guī)定了:合伙人應當為具有完全 民事行為能力的人.盡管這里未具體說明"人",是指法人還是自然人,但從整個條文內(nèi)容看, 應當指的是自然人.
2.有書面合伙協(xié)議,即有書面合伙合同.它是合伙企業(yè)成立的基本文件.合伙人的權利, 義務,合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍,利潤分配和虧損負擔,合伙事務執(zhí)行,人伙和退伙,合伙企業(yè) 的經(jīng)營期限以及違約責任等均應在合伙協(xié)議中加以約定.按照合伙企業(yè)法的規(guī)定,合伙協(xié)議 為要式合同,需要以書面方式訂立,而且還要向企業(yè)機關在申請登記時提交.
3.有各合伙人實際出資的份額,實物.作為合伙企業(yè)成立的前提條件之一,合伙人應向 合伙企業(yè)投入合伙協(xié)議中約定的出資,作為合伙企業(yè)存續(xù)期間的財產(chǎn)組成部分.合伙人可以 貨幣,實物,土地使用權,知識產(chǎn)權或其它財產(chǎn)權利出資.每個合伙人應出資的具體份額, 按照合伙協(xié)議的約定處理.當然,經(jīng)全體合伙人同意,合伙人也可以用勞務出資.
4.有合伙企業(yè)的名稱.在其存續(xù)期間,合伙企業(yè)只有有自己的名稱,才能以自己的名義參 與民事法律關系,事有民事權利,承擔民事義務,并參與訴訟,成為訴訟當事人.
5.有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件.所謂經(jīng)營場所,是指合伙企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營 活動的所在地.合伙企業(yè)一般只有一個經(jīng)營場所,即企業(yè)登記機關登記的營業(yè)地點,但它也可 以在主要經(jīng)營場所之外有多個經(jīng)營場所.所謂從事合伙經(jīng)營的必要條件,是指就一特定的合 伙企業(yè)而言,根據(jù)其從事的業(yè)務的特點和要求,它正常開展業(yè)務所需的條件和設施.以上便是 合伙企業(yè)法對設立合伙企業(yè)所規(guī)定的法定條件,是每一個合伙企業(yè),無論它從事何種行業(yè),都 必須同時具備,缺一不可.
本案中有下列違法行為:
1.B的主體資格不合法律規(guī)定.因為B為有限責任公司,為非自然人;A無繳付的實際出 資,不具備合伙企業(yè)成立的前提要件;B只收取收益,不擔虧損,不符合合伙企業(yè)協(xié)議法律特征 的要求,致使雙方在權利義務的承擔上顯失公平,是無效的合伙協(xié)議;并且該合伙企業(yè)被違法 批準后以"有限公司"的名義對外活動不符合合伙企業(yè)名稱的要求.根據(jù)《合伙企業(yè)法》第 8條的規(guī)定,該合伙企業(yè)不具備設立條件,應予以撤銷.
2.對于工商機關C收取賄賂,違法審批已構成徹假公濟私,收賄賂賂的違法行為,根據(jù)《合 伙企業(yè)法》第77條的規(guī)定追究其相應的法律責任.
案例2
1995年2月，吳某與個體工商戶A、B共同設立某服裝有限責任公司(下稱服裝公司)，吳某擁有公司的大部分股權，并被選聘為公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理。1996年7月，服裝公司先后與凱豐服裝廠簽訂了兩份皮衣和西服購銷合同。合同約定：凱豐服裝廠向服裝公司供應某品牌皮衣120件、西服40套，共計價款9.9萬元。同年9月，凱豐服裝廠按約將皮衣和西服運送至服裝公司倉庫。10月20日，服裝公司因經(jīng)營狀況不佳，資金緊張，與吳某達成協(xié)議，向其借款10萬元人民幣。服裝公司因主客觀等多方面的因素，經(jīng)營狀況不好，在與凱豐服裝廠訂立皮衣、西服購銷合同前已拖欠多筆債務未還。并且，也有多個債務人拖欠其錢款未還。至1997年5月11日，服裝公司雖經(jīng)多方籌措，只能償付凱豐服裝廠4萬元貸款。
鑒于經(jīng)營狀況不景氣，同年6月，服裝公司召開股東會，作出解散公司的決議。隨即公司股東組成清算組，對公司財產(chǎn)進行清理，并公告?zhèn)鶛嗳�。在清理債權債務時，吳某主張，自己作為公司的債權人，有權要求公司償還欠款10萬元。但凱豐服裝廠和公司其他債權人主張，吳某是公司股東，無權作為債權人要求公司償還其借款。公司財產(chǎn)只能用于清償其他債權人的債務。且如公司財產(chǎn)不足以清償債務，吳某還應以其個人財產(chǎn)負清償責任。故凱豐服裝廠聯(lián)合其他公司債權人，以吳某和服裝公司為被告訴至法院，要求吳某和服裝公司共同承擔賠償責任。
(1)凱豐服裝廠和其他債權人能否要求吳某以個人財產(chǎn)對服裝公司的債務承擔賠償責任?
(2)吳某和服裝公司之間是什么關系?他是否有權要求公司償還其借款?
[答案與分析](1)凱豐服裝廠和其他債權人不能要求吳某以個人財產(chǎn)對服裝公司的債務承擔賠償責任。因為，服裝公司是依法成立的法人，應以其全部財產(chǎn)對外獨立承擔民事責任，這是公司法人獨立性的集中表現(xiàn)。公司財產(chǎn)最初源自股東投資，但在法律上，股東與公司具有相互獨立的人格，股東未投入公司的財產(chǎn)，一般不能強迫用于清償公司債務。按照公司法的規(guī)定，有限責任公司的股東僅以其出資額為限對公司承擔法律責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任，因此，公司清償債務人的債務只以其全部資產(chǎn)為限，當公司的全部資產(chǎn)不足以清償其債務時，其股東沒有義務以其個人資產(chǎn)為公司清償債務�？傊诒景钢�，并無否定服裝公司法人格而令吳某承擔直接清償根據(jù)，因此，吳某作為公司股東，無需以個人財產(chǎn)對公司債務負清償責任。
(2)吳某和服裝公司之間具有雙重身份：一為基于對公司的投資而取得的股東身份;二為公司向其借款而取得的債權人身份。吳某作為公司股東，其投入公司的出資額，屬于公司財產(chǎn)，不能抽回，只有在公司解散清償債務后，就公司剩余財產(chǎn)按出資比例受償。但是，吳某同時又是服裝公司的債權人，其借給公司的錢屬于自己個人財產(chǎn)，公司成立后就作為獨立的法人與其股東的財產(chǎn)分離，和其股東之間是相互獨立的法律主體，即使公司向其股東借錢，也應償還。故吳某有權要求公司償還其借款，不能將吳某的股東身份與其債權人身份混淆。
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