- 相關(guān)推薦
2016年高級經(jīng)濟師考試關(guān)于合同管理和爭議解決的必備知識點
導(dǎo)語：2016年高級經(jīng)濟師考試正常緊張備考當中，有哪些必備的知識點你尚未把握呢?為幫助同學(xué)們更好的進行備考，下面是小編為大家整理的2016年高級經(jīng)濟師考試關(guān)于合同管理和爭議解決的必備知識點，希望對同學(xué)們有所幫助!更多具體信息請持續(xù)關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生培訓(xùn)網(wǎng)!
一、合同爭議解決途徑的選擇
在市場經(jīng)濟條件下，由于各自的經(jīng)濟權(quán)益相互獨立，加之客觀情況經(jīng)常變化，因而不可避免地會發(fā)生各種各樣的權(quán)益爭議，產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛，為了保護當事人的合法權(quán)益，維持社會經(jīng)濟秩序，必須利用有效手段，及時處理解決這些糾紛。在我國，解決經(jīng)濟糾紛的途徑和方式主要有仲裁、民事訴訟、行政復(fù)議、行政訴訟。
二、民事訴訟
訴訟是指國家審判機關(guān)即法院，依照法律規(guī)定，在當事人和其他訴訟參與人的參加下，依法解決訟爭的活動。
平等主體當事人之間發(fā)生經(jīng)濟糾紛提起訴訟，適用民事訴訟法解決紛爭。
1991年通過，2007年修訂的《中華人民共和國民事訴訟法》是民事訴訟活動進行的法律依據(jù)。
(一)民事訴訟的適用范圍
公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生糾紛，可以提起民事訴訟。
適用于《民事訴訟法》的案件具體有五類：
1.因民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生的民事案件，如合同糾紛、房產(chǎn)糾紛、侵害名譽權(quán)糾紛等案件;
2.因經(jīng)濟法、勞動法調(diào)整的社會關(guān)系發(fā)生的爭議，法律規(guī)定適用民事訴訟程序?qū)徖淼陌讣�，如企業(yè)破產(chǎn)案件、勞動合同糾紛案件等;
3.適用特別程序?qū)徖淼倪x民資格案件和宣告公民失蹤、死亡等非訟案件;
4.按照督促程序解決的債務(wù)案件;
5.按照公示催告程序解決的宣告票據(jù)和有關(guān)事項無效的案件。
(二)審判制度
1.合議制度。法院審理第一審民事案件，除適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣蓪徟袉T一人獨任審理外，一律由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員，應(yīng)當是3人以上的單數(shù)。
2.回避制度。
3.公開審判制度。
4.兩審終審制度。
【解釋】二審法院的判決、裁定是終審的判決、裁定。適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣�，實行一審終審。
對終審判決、裁定，當事人不得上訴。如果發(fā)現(xiàn)終審裁判確有錯誤，可以通過審判監(jiān)督程序予以糾正。
(三)訴訟管轄
1.級別管轄
級別管轄是根據(jù)案件性質(zhì)、案情繁簡、影響范圍，來確定上、下級法院受理第一審案件的分工和權(quán)限。大多數(shù)民事案件均歸基層人民法院管轄。
2.地域管轄
地域管轄又分為一般地域管轄、特殊地域管轄和專屬管轄等。
(1)一般地域管轄。通常實行“原告就被告”原則，即由被告住所地法院管轄。
(2)特殊地域管轄。是以訴訟標的所在地、法律事實所在地為標準確定管轄法院，也稱特別管轄�！睹袷略V訟法》規(guī)定了9種屬于特殊地域管轄的訴訟：
①因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地法院管轄。合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地法院管轄，但不得違反《民事訴訟法》對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
�、谝虮ｋU合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地法院管轄。
�、垡蚱睋�(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地法院管轄。
�、芤蜩F路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地法院管轄。
�、菀蚯謾�(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地(包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地)或者被告住所地法院管轄。
⑥因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地法院管轄。
⑦因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地法院管轄。
�、嘁蚝ｋy救助費用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達地法院管轄。
�、嵋蚬餐p提起的訴訟，由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地的法院管轄。
(3)專屬管轄。是指法律強制規(guī)定某類案件必須由特定的法院管轄，其他法院無權(quán)管轄，當事人也不得協(xié)議變更的管轄。專屬管轄的案件主要有三類：
�、僖虿粍赢a(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地法院管轄;
②因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地法院管轄;
③因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。
(4)兩個以上法院都有管轄權(quán)時管轄的確定(共同管轄和選擇管轄)
兩個以上法院都有管轄權(quán)(共同管轄)的訴訟，原告可以向其中一個法院起訴(選擇管轄);原告向兩個以上有管轄權(quán)的法院起訴的，由最先立案的法院管轄。
三、 訴訟時效
(一)訴訟時效期間從當事人知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害之日起計算，一般為二年。但從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。
(二)訴訟時效期間的種類
�、倨胀ㄔV訟時效期間一般為2年。
�、谔貏e訴訟時效期間：
延付或拒付租金，寄存財物被丟失或者損毀、身體受到傷害要求賠償、出售不合格商品未聲明的為1年;
�、墼V訟時效的中止、中斷與延長。
第一，訴訟時效的中止：是指訴訟時效進行中，因發(fā)生一定的法定事由而使權(quán)利人不能行使請求權(quán)，暫時停止計算訴訟時效期間，以前經(jīng)過的時效期間仍然有效，待阻礙時效進行的事由消失后，繼續(xù)計算訴訟時效期間�！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定：在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。
第二，訴訟時效的中斷：是指在訴訟時效進行中，因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，待時效中斷的法定事由消除后，訴訟時效期間重新計算�！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。
第三，訴訟時效的延長：是指人民法院對已經(jīng)完成的訴訟時效，根據(jù)特殊情況而予以延長。
(五)判決和執(zhí)行
1.判決
法院審理民事案件，可以根據(jù)當事人的意愿進行調(diào)解。
當事人不服法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級法院提起上訴。如果在上訴期內(nèi)當事人不上訴，第一審判決就是發(fā)生法律效力的判決。第二審法院的判決是終審的判決，也就是發(fā)生法律效力的判決。
2.執(zhí)行
(1)對于發(fā)生法律效力的判決、裁定，由第一審法院執(zhí)行。
(2)對于調(diào)解書、仲裁機構(gòu)的生效裁決、公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書等，則由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地法院執(zhí)行。
(3)執(zhí)行措施：
①查詢、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款;
②扣留、提取被執(zhí)行人的收入;
�、鄄榉�、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn);
�、芩巡楸粓�(zhí)行人的財產(chǎn) ;
�、輳娭票粓�(zhí)行人交付法律文書指定的財物或票證;
⑥強制被執(zhí)行人遷出房屋或者強制退出土地;
�、邚娭票粓�(zhí)行人履行法律文書指定的行為;
�、嘁笥嘘P(guān)單位辦理財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù);
�、釓娭票粓�(zhí)行人支付遲延履行期間的債務(wù)利息及遲延履行金。
【例題】甲公司2007年l2月31日的資產(chǎn)負債表顯示的凈資產(chǎn)為負，財務(wù)狀況不斷惡化。有關(guān)資產(chǎn)：商業(yè)用房一間，賬面價值100萬元;機器設(shè)備一套，賬面價值20萬元;銀行存款30萬元;應(yīng)收乙的賬款30萬元(2008年1月20曰到期);應(yīng)收丙的賬款70萬元(2008年2月6曰到期)。甲公司有關(guān)負債：應(yīng)付丙的賬款50萬元(2008年3月5日到期);應(yīng)付丁的賬款180萬元(2008年1月10日到期)。2008年以來，甲公司的資產(chǎn)處理及債權(quán)債務(wù)清償情況如下：
(1)1月20日，丁請求甲公司償還欠款未果。但在1月28日丁發(fā)現(xiàn)甲公司曾于1月15日將機器設(shè)備贈送給了戊。
(2)2月3日，甲公司將擁有的商業(yè)用房以60萬元的價格(市場價格為120萬元)轉(zhuǎn)讓給非關(guān)聯(lián)企業(yè)己公司，己公司在不知情的情況下，受讓該房產(chǎn)，并辦理了過戶登記手續(xù)。
(3)2月21日后，甲公司一直催告乙償還債務(wù)，但乙到8月底仍未償還，甲公司亦未采取其他法律措施。
(4)3月15日，甲公司向丙提出就50萬元債權(quán)債務(wù)予以抵銷。
(5)4月10日，甲公司與庚公司簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，將對丙的20萬元債權(quán)以18萬元的價格轉(zhuǎn)讓給庚。
要求：根據(jù)本題所述內(nèi)容，分別回答下列問題：
(1)丁是否有權(quán)請求人民法院撤銷甲公司將機器設(shè)備贈送給戊的行為?并說明理由。
(2)丁是否有權(quán)請求人民法院撤銷甲公司將商業(yè)用房轉(zhuǎn)讓給己公司的行為?并說明理由。
(3)丁是否有權(quán)代位行使甲對乙的債權(quán)?并說明理由。
(4)甲是否有權(quán)向丙主張就50萬元的債權(quán)債務(wù)予以抵銷?并說明理由。
(5)甲庚之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓何時生效?何時對丙產(chǎn)生效力?并分別說明理由。
【答案】
(1)丁有權(quán)請求撤銷。根據(jù)規(guī)定，因債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。
(2)丁無權(quán)請求撤銷。根據(jù)規(guī)定，因債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)(受讓人知道該情形的)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。在本題中，已公司屬于善意第三人，不能撤銷。
(3)丁有權(quán)行使代位權(quán)。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人怠于行使其對第三人(次債務(wù)人)享有的到期債權(quán)，危及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)。
(4)甲可以主張抵銷。根據(jù)規(guī)定，當事人互負到期債務(wù)，債務(wù)標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷。標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。
(5)甲庚之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓4月10日生效，丙接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后對丙產(chǎn)生效力。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。
四、仲裁
(一)仲裁的概念和特征
1.仲裁的概念
仲裁是指由經(jīng)濟糾紛的各方當事人共同選定仲裁機構(gòu)，對糾紛依法定程序作出具有約束力的裁決的活動。
2.仲裁的特征
仲裁具有三個要素或者特征：
(1)仲裁以雙方當事人自愿協(xié)商為基礎(chǔ)。
(2)仲裁由雙方當事人自愿選擇的中立第三者(仲裁機構(gòu))進行裁判。
(3)仲裁裁決對雙方當事人都具有約束力。
(二)仲裁的適用范圍
根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。
下列糾紛不能提請仲裁：
(1)關(guān)于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛;
(2)依法應(yīng)當由行政機關(guān)處理的行政爭議。
下列仲裁不適用于《仲裁法》，不屬于《仲裁法》所規(guī)定的仲裁范圍，而由別的法律予以調(diào)整：
(1)勞動爭議的仲裁;
(2)農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁。
(三)仲裁的基本原則
1.自愿原則。當事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當雙方自愿，達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。
2.依據(jù)事實和法律，公平合理地解決糾紛的原則。仲裁要堅持以事實為根據(jù)，以法律為準繩的原則，在法律沒有規(guī)定或者規(guī)定不完備的情況下，仲裁庭可以按照公平合理的一般原則來解決糾紛。
3.獨立仲裁原則。仲裁機關(guān)不依附于任何機關(guān)而獨立存在，仲裁依法獨立進行，不受任何行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。
4.一裁終局原則。仲裁實行一裁終局的制度，即仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決。裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。
(四)仲裁機構(gòu)
仲裁機構(gòu)包括仲裁委員會和仲裁協(xié)會。
1.仲裁委員會
仲裁委員會是有權(quán)對當事人提交的經(jīng)濟糾紛進行審理和裁決的機構(gòu)。仲裁委員會由主任1人、副主任2-4人和委員7-11人組成。仲裁委員會的主任、副主任和委員由法律、經(jīng)濟貿(mào)易專家和有實際工作經(jīng)驗的人員擔任。仲裁委員會的組成人員中，法律、經(jīng)濟貿(mào)易專家不得少于2/3.仲裁委員會從公道正派且符合一定專業(yè)條件的人員中聘任仲裁員。
仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。仲裁委員會獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。
2.仲裁協(xié)會
中國仲裁協(xié)會是社會團體法人。
(五)仲裁協(xié)議
1.仲裁協(xié)議的概念
仲裁協(xié)議是指雙方當事人自愿把他們之間可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生的經(jīng)濟糾紛提交仲裁機構(gòu)裁決的書面約定。仲裁協(xié)議應(yīng)以書面形式訂立�？陬^達成仲裁的意思表示無效。
2.仲裁協(xié)議的內(nèi)容
(1)請求仲裁的意思表示;
(2)仲裁事項;
(3)選定的仲裁委員會。
【解釋】最初訂立的仲裁協(xié)議對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定或約定不明確的，可以補充協(xié)議;無法達成協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。
3.仲裁協(xié)議的效力
仲裁協(xié)議一經(jīng)依法成立，即具有法律約束力。仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。
(六)仲裁裁決
1.仲裁不實行級別管轄和地域管轄，仲裁委員會應(yīng)當由當事人協(xié)議選定。
2.仲裁庭可以由3名仲裁員或者1名仲裁員組成。由3名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員，第3名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。
3.仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當事人也有權(quán)提出回避申請：(1)是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬;(2)與本案有利害關(guān)系：(3)與本案當事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的：(4)私自會見當事人、代理人，或者接受當事人、代理人的請客送禮的。
4.仲裁應(yīng)當開庭進行。
5.仲裁不公開進行。
【解釋】仲裁不對社會公開，不允許群眾旁聽，也不允許記者采訪和報道。當事人協(xié)議公開的，可以公開進行，但涉及國家機密的除外。
6.當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。當事人達成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。
7.仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即發(fā)生法律效力。在調(diào)解書簽收前當事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當及時作出裁決。
8.裁決應(yīng)當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當按照首席仲裁員的意見作出。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。
9.當事人應(yīng)當履行裁決。一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當執(zhí)行。
【高級經(jīng)濟師考試合同管理和爭議解決的知識點】相關(guān)文章：
合同爭議的解決06-17
2017監(jiān)理工程師考試合同管理考點：合同爭議的解決06-09
2016高級經(jīng)濟師考試精選練習(xí)（附答案）08-25
經(jīng)濟師考試知識點記憶法11-01
2016高級經(jīng)濟師考試練習(xí)題及答案08-25