公司章程的變更
公司章程是股東(發(fā)起人)之間在平等協(xié)商基礎(chǔ)上，就擬設(shè)立的公司組織及活動(dòng)基本規(guī)則所達(dá)成的書面文件，是公司的最基本的自治規(guī)范，其對(duì)于擬設(shè)立的公司行為具有準(zhǔn)法律效力。它體現(xiàn)了投資者的投資意圖和公司經(jīng)營(yíng)宗旨，從根本上規(guī)范了公司內(nèi)外關(guān)系的所有重要方面。
公司章程的變更的概念及原因
1 公司章程變更的概念
公司章程生效后即對(duì)公司、股東和董事等具有法律上的約束力，現(xiàn)代各國(guó)公司法均允許公司在遵守法定條件和程序的情況下對(duì)其章程做出變更。日本學(xué)者認(rèn)為，“章程規(guī)定公司組織活動(dòng)的根本原則，對(duì)其實(shí)質(zhì)內(nèi)容加以變更的，就是章程的變更。抄寫于新的紙面上或橫豎書體的變更等書面上的變更，如果未變更章程內(nèi)容，就不是章程的變更�！盵1]臺(tái)灣學(xué)者認(rèn)為，“變更章程，謂變更為公司組織及活動(dòng)之根本規(guī)則之實(shí)質(zhì)意義之章程，而非變更記載該根本規(guī)則之書面之形式意義之章程。因此，變更章程原則上只須經(jīng)股東會(huì)之決議即發(fā)生效力。固然，章程一經(jīng)變更，則記載章程之書面亦須隨之更正，然此乃變更章程生效后之程序而己�！�。韓國(guó)學(xué)者認(rèn)為，“章程變更是指追加或刪掉或者修改章程的記載事項(xiàng)。于是，簡(jiǎn)單的字句上的修改、加減也是對(duì)章程的變更，不管絕對(duì)記載事項(xiàng)，還是任意記載事項(xiàng)，凡是變更記載于章程上事項(xiàng)的，均為章程的變更。章程分為意指其規(guī)范本身的實(shí)質(zhì)意義的章程與意指書寫的形式意義上的章程。章程變更是指實(shí)質(zhì)意義上的章程變更(通說)。章程，基于任何事實(shí)關(guān)系或者法令時(shí)，如果其基礎(chǔ)關(guān)系變更，章程也隨之自動(dòng)變更，但它并非是商法上的章程變更，例如，總公司的地名、地區(qū)番號(hào)的變更或者由于法令的改廢章程的一部分規(guī)定失效時(shí)等�！薄？梢�，日本、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)及韓國(guó)學(xué)者(通說)認(rèn)為，公司章程的變更是指實(shí)質(zhì)意義上內(nèi)容的變更，而不是指形式意義上書面形式的變更。即公司章程變更是指章程內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更，而不是指變更公司章程改寫文書的事實(shí)行為。
我國(guó)《公司法》沒有明確規(guī)定“公司章程變更”的概念。學(xué)術(shù)界對(duì)此有不同的看法。如：“章程的修改也稱章程的變更，是指對(duì)公司章程所記載的內(nèi)容予以刪除、追加、修訂和更改。公司章程的修改，實(shí)質(zhì)上是對(duì)公司組織要素和結(jié)構(gòu)的更改，在法律形式上則表現(xiàn)為登記注冊(cè)事項(xiàng)的更改。”[2]其是從實(shí)質(zhì)和形式兩個(gè)方面來定義的�！肮菊鲁痰男薷模腹境闪⒑髮�(duì)章程內(nèi)容的變更，包括對(duì)章程部分內(nèi)容的修正，廢除以及章程的重新制訂�！逼涫菑膬�(nèi)容方面進(jìn)行界定的。但這兩個(gè)定義缺乏對(duì)公司章程變更的程序性規(guī)定�！叭绻竟蓶|和董事通過法定程序，對(duì)公司章程所規(guī)定的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行增加、刪除，則為公司章程的變更�！�。該定義對(duì)公司章程變更的權(quán)利主體規(guī)定為股東和董事，筆者認(rèn)為并不準(zhǔn)確，一是二者并不一定同時(shí)作為章程變更權(quán)利主體，而是可以分別不同情況作為章程變更權(quán)利主體;二是章程變更的權(quán)利主體也不僅局限于此。綜上所述，以上對(duì)“公司章程變更”含義的界定僅是對(duì)公司章程變更所作的部分說明，并不十分具體明確。
2 公司章程變更的原因
為了保障公司的穩(wěn)定和維護(hù)公司章程的權(quán)威性，公司章程一經(jīng)制定不得隨意變更。而政治、經(jīng)濟(jì)等因素的變化，可能會(huì)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生影響，公司如果能及時(shí)順應(yīng)環(huán)境的變化將有助于經(jīng)營(yíng)和發(fā)展。公司章程一方面具有穩(wěn)定性和權(quán)威性，另一方面也具有靈活性。公司可以根據(jù)具體情況及時(shí)調(diào)整自己的經(jīng)營(yíng)方針，變更公司章程的有關(guān)內(nèi)容，以適應(yīng)市場(chǎng)情況的變化。否則固定僵化的公司章程不但不會(huì)促進(jìn)公司的發(fā)展，反而束縛和阻礙了公司發(fā)展的進(jìn)程。世界上許多國(guó)家對(duì)“公司章程變更”都作了明文規(guī)定。
我國(guó)《公司法》規(guī)定公司可以修改章程，但對(duì)于公司章程變更的原因并未做出明確規(guī)定。我國(guó)《上市公司章程指引》第187條規(guī)定，“有下列情形之一的，公司應(yīng)當(dāng)修改章程”：
(1)《公司法》或有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項(xiàng)與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸;(2)公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項(xiàng)不一致;(3)股東大會(huì)決定修改章程。其對(duì)上市公司章程變更做出的規(guī)定，對(duì)我國(guó)公司法相關(guān)內(nèi)容的完善有一定的指導(dǎo)和借鑒意義。根據(jù)該規(guī)定及實(shí)踐中公司運(yùn)行的情況，公司章程變更主要有以下幾方面原因：
(1)《公司法》等法律、行政法規(guī)或者規(guī)章的制定和修改
首先，為了適應(yīng)《公司法》等法律的制定和修改而變更公司章程。
《公司法》等法律是公司章程制定和變更的依據(jù)之一。公司章程的內(nèi)容如果與新制定的法律或者與法律修改后的規(guī)定不相符合，那么可能會(huì)帶來公司章程的變更。例如，我國(guó)1994年《公司法》第67條規(guī)定：“國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司的國(guó)有資產(chǎn)實(shí)施監(jiān)督管理�！�1999年12月20日《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改<中華人民共和國(guó)公司法>的決定》，將1994年《公司法》第67條第1款修改為：“國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)主要由國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的機(jī)構(gòu)、部門委派的人員組成，并有公司職工代表參加。監(jiān)事會(huì)的成員不得少于3人�！笨梢姡滦薷牡摹豆痉ā访鞔_規(guī)定了國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員的組成和人數(shù)。如果原來公司章程對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)組成的規(guī)定不符合修改后《公司法》的規(guī)定，比如監(jiān)事會(huì)成員少于3人的，那么就需要變更公司章程。據(jù)此，公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》的修改而對(duì)公司章程做出相應(yīng)的變更。
其次，為了符合行政法規(guī)、規(guī)章的制定和修改而變更公司章程。
隨著實(shí)踐的發(fā)展，我國(guó)對(duì)行政法規(guī)和規(guī)章適時(shí)進(jìn)行修改。公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)行政法規(guī)和規(guī)章修改后的規(guī)定決定是否變更公司章程，即如果違背了行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定就需要變更公司章程。如，1994年8月27日發(fā)布的《國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)關(guān)于執(zhí)行<到境外上市公司章程必備條款>的通知》(《到境外上市公司章程必備條款》下文簡(jiǎn)稱《必備條款》)規(guī)定：“《必備條款》自本通知印發(fā)之日起執(zhí)行。在此之前己經(jīng)獲得批準(zhǔn)的到境外上市公司的公司章程不符合《必備條款》規(guī)定要求的，有關(guān)公司應(yīng)當(dāng)在本通知發(fā)出后的第一次股東年會(huì)上，對(duì)其公司章程做出相應(yīng)修改。”1997年12月16日《中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于發(fā)布<上市公司章程指引>的通知》(《上市公司章程指引》下文簡(jiǎn)稱《章程指引》)中指出：“《章程指引》自本通知發(fā)布之日起執(zhí)行。在此以前已經(jīng)獲得批準(zhǔn)在證券交易所上市的上市公司的公司章程，沒有載明《章程指引》內(nèi)容的，有關(guān)公司應(yīng)當(dāng)在本通知發(fā)出后的第一次股東年會(huì)上，對(duì)其公司章程做出相應(yīng)修改。”我國(guó)《證券投資基金規(guī)范運(yùn)作指導(dǎo)意見第一號(hào)——基金管理公司章程制定指導(dǎo)意見》(下文簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》)規(guī)定：“已設(shè)立的基金管理公司應(yīng)當(dāng)自本通知下發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)完成公司章程的修改工作，已批準(zhǔn)籌建或擬申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的基金管理公司應(yīng)當(dāng)按照本通知的要求起草公司章程。新設(shè)公司的章程應(yīng)報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)，同時(shí)報(bào)送律師出具的法律意見書。公司成立后修改章程的，應(yīng)報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案。”其第3條規(guī)定：“基金管理公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的修訂和中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定的修改，及時(shí)修訂公司章程�！庇纱丝梢�，公司章程應(yīng)當(dāng)依據(jù)《必備條款》、《章程指引》和《指導(dǎo)意見》的制定而作相應(yīng)地變更。而我國(guó)《上市公司章程指引》第187條第(1)項(xiàng)規(guī)定并不全面，即不僅法律、行政法規(guī)的修改可能會(huì)引起公司章程的變更，法律、行政法規(guī)的制定及規(guī)章的制定與修改也會(huì)帶來公司章程的變更。
綜上所述，法律、行政法規(guī)或者規(guī)章制定和修改后，公司章程規(guī)定的事項(xiàng)如果與制定和修改后的法律、行政法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定相抵觸的，應(yīng)當(dāng)變更公司章程。
(2)公司情況的變化
首先，由于公司章程所記載的事項(xiàng)發(fā)生變化而變更公司章程。
公司客觀情勢(shì)發(fā)生變化，可能帶來章程所記載事項(xiàng)的變化，需要變更公司章程。而對(duì)于所變更的章程記載的事項(xiàng)屬于絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)或者任意記載事項(xiàng)則沒有限制要求，即所變更的公司章程條款的內(nèi)容可能是公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)或者任意記載事項(xiàng)。公司章程變更的范圍很廣泛，可以包括公司名稱和住所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、法定代表人、經(jīng)營(yíng)方式、注冊(cè)資金、經(jīng)營(yíng)期限、增減資本等事項(xiàng)。
其次，由于公司形態(tài)變更、公司重整、破產(chǎn)等情況而變更公司章程。
公司形態(tài)變更是指經(jīng)公司全體股東同意，在不中斷公司法人資格的前提下，依照公司法規(guī)定的條件和程序，變更有限責(zé)任公司為股份有限公司的行為。我國(guó)《公司法》規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件，并依照本法有關(guān)設(shè)立股份有限公司的程序辦理�！� 可見，司形態(tài)的變更會(huì)引起公司章程的變更。如果有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司，其有限責(zé)任公司章程也相應(yīng)地變更為股份有限公司。公司重整是指公司財(cái)務(wù)困難，瀕臨破產(chǎn)但又有重建價(jià)值的情況下，因關(guān)系人申請(qǐng)，法院裁定準(zhǔn)予重整。一些國(guó)家的法律允許以法院命令的方式對(duì)重整和破產(chǎn)中的公司章程進(jìn)行修改。對(duì)于這種情況，公司章程的變更不需要經(jīng)過股東會(huì)或者董事會(huì)的同意。
(3)公司章程變更的權(quán)利主體決定變更公司章程
許多國(guó)家公司法普遍規(guī)定股東大會(huì)有權(quán)變更公司章程。我國(guó)《公司法》規(guī)定：“股東會(huì)行使下列職權(quán)：…修改公司章程�！�。根據(jù)《上市公司章程指引》第187條第3項(xiàng)規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)修改公司章程的一個(gè)情形是“股東大會(huì)決議修改章程”。筆者認(rèn)為，《上市公司章程指引》只是針對(duì)上市公司章程的修改作的規(guī)定。鑒于實(shí)踐中還有其他主體有權(quán)變更公司章程，因而，公司章程變更的權(quán)利主體決定變更公司章程是公司章程變更的原因之一。
公司章程變更的原則
公司章程是公司組織與行為的根本準(zhǔn)則，公司章程的變更不僅涉及到公司基本制度的改變，而且關(guān)系到公司及其成員甚至第三人的`利益，因此公司章程的變更對(duì)于公司來說是一件非常重要的事情。作為獨(dú)立法人，公司雖然有權(quán)對(duì)公司章程做出相應(yīng)的變更，以適應(yīng)經(jīng)濟(jì)形勢(shì)和環(huán)境的變化，但決不意味著公司章程的變更和修改沒有任何的限制。原因就在于公司章程對(duì)于公司的特殊的重要作用，因此各國(guó)公司法均對(duì)公司章程的變更做出了明確的規(guī)定。同時(shí)公司章程的變更也要遵守一定的原則。
1 不得違背法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定
如前所述，確定公司章程生效與否的標(biāo)準(zhǔn)是公司章程內(nèi)容是否符合公司法等民商事法律的規(guī)定。雖然各國(guó)公司法對(duì)公司章程內(nèi)容的修改一般不做限制性規(guī)定，但修改后的公司章程一定不能與法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸，否則其后果可能是公司章程修改條款的無(wú)效。這里的法律主要就是指公司法，具體是指公司法中的強(qiáng)制性規(guī)范，法規(guī)是指調(diào)整公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的行政法規(guī)和規(guī)章中的強(qiáng)制性規(guī)范。
2 不得損害股東權(quán)益
股東是公司的“主人”，是公司存在的基礎(chǔ)，為股東創(chuàng)造利益是公司的主要目的之一。特別是有著眾多股東的股份公司，充分尊重每一個(gè)股東的利益，對(duì)公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展有著重要意義。因此，各國(guó)都在公司法中對(duì)股東的基本權(quán)利直接做出規(guī)定。在公司章程中同樣也要涉及到股東的某些權(quán)利，這些權(quán)利要么是對(duì)公司法中規(guī)定的股東權(quán)利的確認(rèn)，要么就是根據(jù)公司的具體情況記載的某些權(quán)利。公司章程變更時(shí)，很可能影響到股東的權(quán)益，如公司資本增減、股份合并以及對(duì)公司內(nèi)部議事規(guī)則的變更等。在一些在國(guó)家的公司立法中，如果公司中存在不同種類的股份，當(dāng)公司章程變更將損害到持有某類股份的股東的權(quán)益時(shí)，除必須經(jīng)全體股東大會(huì)決議外，還必須經(jīng)過持有該種類股份的股東大會(huì)的決議，以切實(shí)平等地維護(hù)股東的權(quán)益。
3 不得損害第三人利益
公司章程不是純粹封閉對(duì)內(nèi)的，公司章程除公司及其成員外還涉及公司以外的第三人，也就是說公司章程具有一定的涉它性。因此，公司章程變更時(shí)也要考慮到公司以外第三人的利益。防止損害第三人利益的做法有：如果公司債權(quán)人對(duì)公司章程變更提出異議，登記部門應(yīng)對(duì)登記申請(qǐng)不予批準(zhǔn)或延緩批準(zhǔn)，并責(zé)令公司修改或與債權(quán)人協(xié)商。再者，由于第三人最為關(guān)心的是公司資格、能力以及交易的安全，因此如果公司章程變更涉及公司名稱、經(jīng)營(yíng)范圍及注冊(cè)資本等資格、能力等方面的改變時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求公司全部或部分地公告修改后的公司章程，以使第三人能夠及時(shí)了解公司章程的變動(dòng)，更好地保護(hù)自身的利益。筆者認(rèn)為，由于第三人對(duì)公司的了解天然地處于不利的地位，因而更應(yīng)改保障他們的知情權(quán)，否則就根本談不上保護(hù)其利益。因此，防止損害第三人利益最好的方法就是考慮如何及時(shí)地使第三人了解公司章程變更的信息。
4 不得違背社會(huì)公共利益
不得違背社會(huì)公共利益是對(duì)公司章程變更最基本的要求，這也是對(duì)公司道德要求的底線。我國(guó)《公司法》雖然對(duì)此沒有明確規(guī)定，但我國(guó)《民法通則》第7條規(guī)定“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序”。不得損害社會(huì)公共利益是我國(guó)法律規(guī)定的最基本的原則之一，這也是世界各國(guó)的普遍做法。當(dāng)然，作為公司法律制度規(guī)范之下的公司章程自然不能違背此項(xiàng)規(guī)定，其變更亦然。
上述原則在我國(guó)《公司法》及其他相關(guān)法律法規(guī)中均有體現(xiàn)。
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