起草公司章程7大要點
公司章程與《公司法》一樣，共同肩負(fù)調(diào)整公司活動的責(zé)任。
一、股東出資責(zé)任
公司設(shè)立后股東出資不到位，公司可以起訴出資不到位的股東，來追究責(zé)任或取消股東資格。已履行出資義務(wù)的股東在公司怠于行使權(quán)利時可依據(jù)公司章程代為起訴，也可以股東個人名義依據(jù)《出資協(xié)議》約定起訴出資不到位的股東，追究其違約責(zé)任。
根據(jù)《公司法》第28、30、93條等規(guī)定，對于未履行或未完全履行出資義務(wù)的行為，未出資到位的股東應(yīng)承擔(dān)出資填補(bǔ)責(zé)任，其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。這種責(zé)任屬于股東對公司的責(zé)任，訴訟的原告為公司、被告為股東。如果公司怠于行使權(quán)利，已履行出資義務(wù)的股東有權(quán)代表公司提起訴訟。如已經(jīng)履行出資義務(wù)的股東要求追究出資不到位股東的違約責(zé)任，則這種違約責(zé)任可依據(jù)股東協(xié)議提起訴訟。
創(chuàng)投律師建議：由于出資責(zé)任的規(guī)定屬于公司法中的強(qiáng)制性規(guī)范，公司章程只能強(qiáng)化出資責(zé)任，所以可根據(jù)出資情況對未履行出資義務(wù)的股東權(quán)利進(jìn)行適當(dāng)限制，如限制利潤分配請求權(quán)、新股認(rèn)購權(quán)等。對于抽逃出資或出資不實的情形，章程可以規(guī)定經(jīng)催告后仍不返還出資或足額繳納的股東，可以授權(quán)股東會解除股東資格。初創(chuàng)企業(yè)中，創(chuàng)始股東可以一方面在章程中設(shè)置條款對無法及時、足額履行出資義務(wù)的投資人進(jìn)行限制，另一方面在投資人協(xié)議中設(shè)置違約條款，追究相關(guān)出資人違約責(zé)任。
二、股東知情權(quán)
股東知情權(quán)是公司法賦予股東通過查閱公司財務(wù)報告資料、賬簿等有關(guān)公司經(jīng)營、決策、管理資料及詢問與上述有關(guān)的問題，實現(xiàn)了解公司運營狀況和公司高級管理人員的業(yè)務(wù)活動的權(quán)利。
依公司類型區(qū)分，股東知情權(quán)可分為有限責(zé)任公司股東知情權(quán)和股份有限公司股東知情權(quán)。由于有限公司的人合性較強(qiáng)，所以其股東知情權(quán)也較大。股東知情權(quán)是一個權(quán)利體系，包括：查閱公司章程權(quán)、查閱股東會會議記錄權(quán)、查閱公司會計報告權(quán)、查閱董事會會議決議權(quán)等。由于公司經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)分離，股東要對公司事務(wù)參與和監(jiān)管，第一步就是獲取公司經(jīng)營的有關(guān)信息，可以說股東知情權(quán)是實現(xiàn)其他權(quán)利的前提和基礎(chǔ)。在創(chuàng)投律師代理的多起公司訴訟中股東知情權(quán)糾紛往往爭議較大，所以在章程中規(guī)定清楚防患于未然。如行使查閱權(quán)是否查閱會計憑證，股東能否復(fù)制會計賬簿在實踐中爭議較大，可以在章程中予以明確。
創(chuàng)投律師建議：知情權(quán)是股東的固有權(quán)利，其實質(zhì)效果是有利于維護(hù)中小股東的合法權(quán)益。所以在制定公司章程時要根據(jù)股權(quán)份額的多少選擇設(shè)置適合條款。比較有意思的是，關(guān)于知情權(quán)問題，起草人可以根據(jù)自己是小股東還是大股東，及早在章程中加以規(guī)范，以達(dá)到鞏固控制權(quán)或限制控制權(quán)的目的。具體而言：
如控股股東、大股東起草章程，可以適當(dāng)限制知情權(quán)的范圍，如查閱權(quán)僅限于會計賬冊，不允許復(fù)制會計賬簿。在知情權(quán)的行使方式設(shè)置明確詳細(xì)的標(biāo)準(zhǔn)流程，通過對知情權(quán)涉及“商業(yè)秘密”等問題予以明確，可以鞏固大股東控制權(quán)。
如小股東起草章程，可適當(dāng)擴(kuò)張知情權(quán)的范圍，并就《公司法》第33條第二款中“不正當(dāng)目的”進(jìn)行界定，界定時可以在律師指導(dǎo)下做縮小解釋，一旦發(fā)生糾紛，防止大股東以“不正當(dāng)目的”限制小股東知情權(quán)。
值得注意的是：隨著融資規(guī)模的發(fā)展，初創(chuàng)企業(yè)的創(chuàng)始股東基本上經(jīng)歷一個從大股東到小股東的`演變過程，所以在不同的階段設(shè)置不同權(quán)限的知情權(quán)非常必要。
三、股東表決權(quán)
股東表決權(quán)(股東議決權(quán))，指股東基于其股東地位而享有的、就股東大會的議案做出一定意思表示的權(quán)利。在股東權(quán)益中，對股東最有價值的是利潤分配請求權(quán)和董事、監(jiān)事選舉權(quán)，前者是股東收益權(quán)的體現(xiàn)，后者則是公司控制權(quán)的體現(xiàn)。這兩種權(quán)利的實現(xiàn)均以股東表決權(quán)的行使為前提，因此，股東表決權(quán)在股東權(quán)利中享有重要的地位�！豆痉ā返�42條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”
創(chuàng)投律師建議：表決權(quán)屬于股東權(quán)中的共益權(quán)，其權(quán)利行使應(yīng)當(dāng)服從公司的公共利益。在利益分配、關(guān)聯(lián)交易以及其他涉及股東利益與公司利益發(fā)生沖突的情形，如不能排除相關(guān)利害關(guān)系股東的表決權(quán)，控股股東就極有可能濫用資本多數(shù)決原則操縱股東大會。而公司的其他股東利益將被形式合法的股東會決議侵害。因此，在起草公司章程過程中可以預(yù)先通過約定不按照出資比例行使表決權(quán)、確立表決權(quán)回避制度。事先排除多數(shù)股東濫用其表決權(quán)的可能性，保證表決權(quán)行使的公平性。
在初創(chuàng)企業(yè)中，如已經(jīng)獲得投資，創(chuàng)業(yè)者可以通過章程限制投資人的表決權(quán)，如針對董事會人員的選定，投資方表決權(quán)由創(chuàng)始股東代為行使，從而保護(hù)創(chuàng)始股東的控制權(quán)。這種方式可以兼顧融資額和控股權(quán)，也是實踐中較為常用的方式。國內(nèi)著名的蒙牛公司引進(jìn)投資時就采用了這種方式。
值得注意的是，在一些并購案例中，為阻止惡意收購，公眾公司的管理層可以借助修改公司章程構(gòu)建一套普通股雙重結(jié)構(gòu)規(guī)則：管理層持有的股份具有超級表決權(quán),而其他股份的表決權(quán)則受到限制甚至被取消。在這種情況下，收購方必須買入在任管理層持有的股份，才能保證收購成功。于是，在任管理層的態(tài)度，就對收購成功與否起著決定性的作用。這和反惡意收購中常用的“黃金降落傘”制度具有異曲同工之妙。
四、股東(大)會的召集次數(shù)和通知
《公司法》第22條規(guī)定：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。”關(guān)于股東(大)會召集程序的規(guī)定除“但書”外均屬于強(qiáng)制性規(guī)范。
創(chuàng)投律師建議：有限責(zé)任公司股東定期會議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項。一般而言，如果股東人數(shù)少且居住集中的，可適當(dāng)規(guī)定較多的會議次數(shù);反之，股東人數(shù)多、居住分散、董事會成員多由主要股東出任的情況，可以適當(dāng)減少會議次數(shù)。但定期會議不宜超出一個季度一次。
《公司法》中會議召開15日前通知全體股東的規(guī)定較為僵化，公司章程可進(jìn)行調(diào)整。定期會議一般可以在會議召開前10天通知;臨時會議一般是在非正常情況下的特殊安排，應(yīng)規(guī)定為會議召開前較短的時間，可考慮3至5天。至于通知的形式也可以在章程中明確，如一般議題可以口頭或電子郵件通知，重大事項需要電子郵件加快遞寄送。
五、股東會的議事方式和表決程序
按照《公司法》的規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除該法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
創(chuàng)投律師建議：由于股東會議事規(guī)則涉及內(nèi)容較多，放在公司章程正文中易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過分懸殊，一般都是作為公司章程附件，把股東會議事方式和表決程序、會議的次數(shù)和通知等內(nèi)容，列在《股東會議事規(guī)則》中。
作為公司章程附件的《股東會議事規(guī)則》，一般涵蓋如下內(nèi)容：
1.股東會的職權(quán)。
2.首次股東會的召開程序。
3.股東會召開會議的次數(shù)和通知。
4.股東會會會議出席人數(shù)的要求。
5.股東會人數(shù)無法達(dá)到要求時如何處理。
6.股東會會議的召集和主持程序。
7.股東會會議召集的特殊情況。
8.股東會會議形成決議的條件。
9.非會議形式產(chǎn)生決議的條件。
10.會議記錄。
另外，《公司法》對有關(guān)股東會的問題也存有部分爭議，公司可以通過在章程預(yù)先約定，將以后可能產(chǎn)生的糾紛化解在萌芽之中。
比如，《公司法》對“已出席股東會但對會議程序瑕疵沒有當(dāng)場表示異議，能否提起股東決議撤銷訴訟”的問題沒有規(guī)定，為避免爭議，章程可以補(bǔ)充：已出席股東會但對會議程序瑕疵沒有當(dāng)場表示異議，無權(quán)提起股東決議撤銷訴訟。這樣可以有效防止部分股東事后變卦，故意阻止或拖延已經(jīng)做出的決議。
六、股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)
股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司股東依法將自己的股東權(quán)益有償轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股權(quán)的民事法律行為�！豆痉ā返�71條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。……公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”該規(guī)定為任意性規(guī)范，從而使得章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的流程和條件做個性化設(shè)置。
創(chuàng)投律師建議：章程可以對股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓做不同的處理。在內(nèi)部轉(zhuǎn)讓時，《公司法》對股權(quán)轉(zhuǎn)讓實行自由原則，法律一般對章程中內(nèi)容和程序合法合理的強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓條款不予干涉。所謂強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓條款是指，在章程中預(yù)先設(shè)定強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓條件，當(dāng)該條件成就時，股東按照章程規(guī)定的價格和方式將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給指定的對象。
在初創(chuàng)企業(yè)的章程中設(shè)置股權(quán)強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓條款，所有在此章程上簽字的股東都被認(rèn)為接受該條款確定的權(quán)利和義務(wù)。章程可以對何種股權(quán)可以強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓予以明確，如對職工股或出資瑕疵的股權(quán)在符合一定條件下予以強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓。這一條款即可用于對付不及時履行出資義務(wù)的出資人，可以用于解決初創(chuàng)企業(yè)的公司僵局。
七、公司對外投資及擔(dān)保
《公司法》第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資;但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”
《公司法》第16條規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。”
創(chuàng)投律師建議：在公司運營中，公司對外投資或擔(dān)保屬于重大事項，對初創(chuàng)企業(yè)而言，投資人往往會要求創(chuàng)始股東在章程或章程修正案約定明確，通過限制投資行為或投資額，擔(dān)保行為或擔(dān)保額來控制公司的投資擔(dān)保行為，防止創(chuàng)始股東惡意轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)。如公司對外投資由股東會作出決議，公司對外投資的單項投資金額不得超過上一年度公司資產(chǎn)凈額的10%，對外投資的累計額度不得超過投資前公司資產(chǎn)凈額的15%。同樣，根據(jù)“對外擔(dān)保章定，對內(nèi)擔(dān)保法定”規(guī)則，在章程中對擔(dān)保的決議程序及擔(dān)保數(shù)額做細(xì)化處理，對保護(hù)公司利益有重要意義。
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