上市公司收購(gòu)的基本原則

　　一、股東平等待遇原則

　　1.股東平等待遇原則的含義與意義

　　股東平等待遇原則在上市公司收購(gòu)中是指目標(biāo)公司的“所有股東均須獲得平等待遇，而屬于同一類別的股東必須獲得類似的待遇。”①所有股東，不論大小，也不論持股的先后，在收購(gòu)中，他們?cè)谛畔⒌墨@得、條件的適用、價(jià)格的提高以及出售股份的機(jī)會(huì)等方面均應(yīng)被一視同仁，股東平等待遇原則最重要的作用和意義在于防止公司收購(gòu)中大股東操縱行情和私下交易。

　　2.股東平等待遇原則的具體內(nèi)容

　　股東平等待遇原則基本內(nèi)容具體體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　�、偃�體持有人規(guī)則。在公開要約收購(gòu)的情況下，收購(gòu)者必須向所有持有其要約所欲購(gòu)買股份的股東發(fā)出收購(gòu)要約。有的國(guó)家的法律，如英國(guó)《倫敦城收購(gòu)與合并守則》第14條還規(guī)定，如果目標(biāo)公司有著不同類別的股份，則對(duì)不同類別的股份應(yīng)作出條件類似的要約。在要約條件改變時(shí)，收購(gòu)者還必須抽所有要約人通知要約條件改變的情況。

　　②按比例接納規(guī)則。進(jìn)行部分收購(gòu)時(shí)，當(dāng)目標(biāo)公司股東承諾出售的股票數(shù)量超過收購(gòu)者計(jì)劃購(gòu)買的數(shù)量時(shí)，收購(gòu)者必須按比例從所有同意出賣股份的股東那里購(gòu)買，而不論股東作出同意出賣其股份的意思表示的先后，這與一般證券交易中遵循的“時(shí)間優(yōu)先原則”明顯不不同。

　�、蹆r(jià)格平等和最高價(jià)規(guī)則。目標(biāo)公司股東在收購(gòu)中平等地享有收購(gòu)者向任何股東提出的最高價(jià)要約，這是股東平等待遇原則最具實(shí)質(zhì)意義的內(nèi)容。如果收要約人在要約期間內(nèi)提高收購(gòu)價(jià)格，那么該價(jià)格也必須適用于所有的受要約人，不論受要約人在此之前是否已經(jīng)作出了承諾，也不論承諾額是否已經(jīng)達(dá)到了收購(gòu)要約人所支付的價(jià)格。

　　3.我國(guó)股東平等待遇原則的相關(guān)規(guī)定與評(píng)析

　　股東平等待遇原則在英國(guó)和香港地區(qū)的收購(gòu)法中不僅在具體的規(guī)定中得以貫徹，而且被明確規(guī)定為一項(xiàng)一般原則;而美國(guó)、加拿大、日本等國(guó)家在收購(gòu)法中則是通過具體的法律規(guī)定來體現(xiàn)股東平等待遇原則的精神，我國(guó)的評(píng)券法律法規(guī)采的是與美加等國(guó)相同的作法，因此，我們只能從具體的規(guī)定中去把握該立法原則的精神。

　　就全體持有人規(guī)則而言，我國(guó)上市公司收購(gòu)立法中的相關(guān)規(guī)定主要體現(xiàn)在《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》(以下簡(jiǎn)稱《股票條例》)的第48條和《證券法》第85條之中�！豆善睏l例》第48條規(guī)定：“發(fā)起人以上的任何法人直接或者間接持有一個(gè)上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá)到30%時(shí)，應(yīng)當(dāng)自該事實(shí)發(fā)生之日起45個(gè)工作日內(nèi)，向該公司所有股票持有人發(fā)出收購(gòu)要約。”另外，根據(jù)《證券法》第85條的規(guī)定：“收購(gòu)要約中提出的各項(xiàng)收購(gòu)條件，適用于被收購(gòu)公司所有的股東。”因此，應(yīng)該說我國(guó)收購(gòu)立法中比較全面地貫徹了全體持有人規(guī)則。就按比例接納規(guī)則而言，我國(guó)《股票條例》第51條第3款規(guī)定：“收購(gòu)要約人要約購(gòu)買股票的總額低于預(yù)受要約的總數(shù)時(shí)，收購(gòu)要約人應(yīng)當(dāng)按比例從所有預(yù)要約人中購(gòu)買股票。”但遺憾的是，新出臺(tái)的《證券法》沒有明確區(qū)分全面收購(gòu)和部分收購(gòu)，因此沒有按比例接納的規(guī)定。本文認(rèn)為這是我國(guó)收購(gòu)立法的倒退，應(yīng)該在修訂時(shí)予在補(bǔ)充。

　　至于價(jià)格平等和最高價(jià)規(guī)則，我國(guó)《證券法》第85條中已經(jīng)有了充分的體現(xiàn)。另外，《證券法》第88條還規(guī)定：“采取要約收購(gòu)方式的，收購(gòu)人在收購(gòu)要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買賣被收購(gòu)公司的股票。”因此，所有目標(biāo)公司的股東均平等地享有相同的收購(gòu)價(jià)格。由于我國(guó)《股票條例》第48條中規(guī)定的強(qiáng)制收購(gòu)價(jià)格必須是法定兩種價(jià)格之最高者，收購(gòu)無權(quán)另行決定，因此不存在收購(gòu)要約人在要約期內(nèi)提高收購(gòu)價(jià)格的問題，我國(guó)《證券法》中也沒有此種規(guī)定。

　　二、信息披露原則

　　1.信息披露制度的含義與功能

　　信息披露制度是證券法的一項(xiàng)基本制度。它始于1845年英國(guó)公司法關(guān)于股章程的公開以及招股章程所載內(nèi)容披露的規(guī)定，其目的在于使投資者在購(gòu)買股票之前能充分了解發(fā)行公司的有關(guān)信息，然后自行決定是否購(gòu)買。英國(guó)公司法中的公開制度被美國(guó)1933年證券法和1934年證券交易法采納，目前已被各國(guó)接納為證券法的一項(xiàng)基本原則，該原則在要約收購(gòu)法中體現(xiàn)為與要約收有關(guān)的重要信息均應(yīng)充分披露，使面臨要約收購(gòu)的目標(biāo)公司股東能夠自行作出有根據(jù)的決定。①因?yàn)橹挥羞@樣，才能切實(shí)消除上市公司收購(gòu)中的信息壟斷，防止內(nèi)幕交易和證券欺詐行為的發(fā)生，從而真正保護(hù)所有投資者的合法權(quán)益。

　　2.信息披露制度的內(nèi)容

　　從各國(guó)規(guī)定來看，信息披露制度的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　　(1)大額持股披露。大額持股披露是指股東在持股達(dá)到一定比例時(shí)，有報(bào)告并披露其股份增減狀況和持股意圖的義務(wù)，并且在持股達(dá)法定比例時(shí)，有強(qiáng)制收購(gòu)的義務(wù)。大額持股往往是收購(gòu)的前兆，大額持股披露一方面使廣大投資堵對(duì)迅速積累股票的行為及其可能引起公司控股的變動(dòng)情勢(shì)有足夠的警覺，另一方面又提醒其對(duì)所持有股票的真正價(jià)值重新加以評(píng)估，以保護(hù)投資公眾在充分掌握信息的基礎(chǔ)上時(shí)自主地作出投資判斷，防止大股東以逐步收購(gòu)的方式形成事實(shí)上的信息壟斷和對(duì)股權(quán)的操縱。②

　　(2)收購(gòu)要約和收購(gòu)意圖的披露。收購(gòu)者收購(gòu)要約的具體內(nèi)容和收購(gòu)意圖是目標(biāo)公司股東作出投資判斷(保有或賣出)的主要依據(jù)，因此，為保護(hù)廣大股東的合法權(quán)益，防止有關(guān)人士利用內(nèi)幕信息從事股權(quán)交易，各國(guó)的上市公司收購(gòu)立法都對(duì)此做出了相當(dāng)嚴(yán)格的規(guī)定。這也是保障股東平等待遇原則得以貫徹的基本前提。(3)目標(biāo)公司董事會(huì)對(duì)收購(gòu)所持意見及理由的披露。在上市公司收購(gòu)中，雖然收購(gòu)實(shí)際上是收購(gòu)者與目標(biāo)公司股東之間的股份交易，與目標(biāo)公司的董事無關(guān)，但由于上市公司收購(gòu)會(huì)導(dǎo)致目標(biāo)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，而控制權(quán)轉(zhuǎn)移的后果則往往意味公司經(jīng)營(yíng)者的更換和公司經(jīng)營(yíng)策略的變化，這對(duì)目標(biāo)公司原經(jīng)營(yíng)者的利益、目標(biāo)公司股東的利益都至關(guān)緊要。實(shí)踐中目標(biāo)公司的董事們?yōu)榱司S護(hù)自己的或公司的利益，經(jīng)營(yíng)利用自己經(jīng)營(yíng)公司的權(quán)力促成收購(gòu)或采取各種措施來挫敗收購(gòu)，無論是哪一種情況都直接關(guān)系到目標(biāo)公司股東的合法權(quán)益。而且目標(biāo)公司股東在決定是否接受收購(gòu)要約之際，目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者的態(tài)度，往往是一項(xiàng)重要的參考。因此，信息披露制度要求目標(biāo)公司董事會(huì)公開其對(duì)收購(gòu)所持的意見和理由，這是防止董事會(huì)成員謀取私利的一種有效措施，也是對(duì)董事會(huì)成員的一種強(qiáng)有力的監(jiān)督方式。

　　3.信息披露制度中的一致行動(dòng)問題

　　一致行動(dòng)是指兩個(gè)以上的人(包括自然人和法人)在收購(gòu)過程中，相互配合以獲取或鞏固某家公司控制權(quán)的行動(dòng)。由于大額持股披露規(guī)則要求大股東在持股達(dá)一定比例時(shí)有報(bào)告并披露其股份增減狀況的義務(wù)，并且在持股達(dá)法定比例時(shí)有強(qiáng)制收購(gòu)的義務(wù)，因而有些收購(gòu)者為了逃避這些法定義務(wù)的約束，往往采取聯(lián)手共同行動(dòng)來規(guī)避法律的強(qiáng)制性規(guī)定。如果收購(gòu)立法對(duì)這種一致行動(dòng)聽之任之，那么信息披露制度在實(shí)際操作中將不能發(fā)揮任何作用，因此，各國(guó)的收購(gòu)立法都將采取一致行動(dòng)的股東所持有的股份看作為一人持有，當(dāng)持股達(dá)到法定比例時(shí)須履行披露或強(qiáng)制收購(gòu)等義務(wù)，這是上市公司收購(gòu)立法中規(guī)范一致行動(dòng)的基本原則，是上市公司收購(gòu)制度中不可或缺的一部分。否則，信息披露制度所保證的公平、公開、公正原則就不能很好地實(shí)現(xiàn)。

　　4.我國(guó)信息披露制度的相關(guān)規(guī)定與評(píng)析

　　我國(guó)的上市公司收購(gòu)立法已初步確立了信息披露制度，《證券法》和《信息法披露實(shí)施細(xì)則》以及相應(yīng)的《信息披露內(nèi)容和格式準(zhǔn)則(第五號(hào))》都對(duì)“股份變動(dòng)報(bào)告書”和“收購(gòu)報(bào)告書(收購(gòu)要約)”的披露時(shí)間、內(nèi)容、程序和形式等問題作了比較明確的規(guī)定，但現(xiàn)行立法中仍有不少值得商榷或有待完善之處。本文認(rèn)為，我國(guó)上市公司收購(gòu)立法中信息披露制度的缺陷主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

　　(1)對(duì)目標(biāo)公司董事會(huì)的信息披露義務(wù)沒有明確規(guī)定。鑒於前文所述目標(biāo)公司董事會(huì)披露其對(duì)收購(gòu)所持意見及理由的重要性，筆者認(rèn)為，我國(guó)公司收購(gòu)立法應(yīng)借鑒歐共體第13號(hào)公司法指令中的相關(guān)規(guī)定，明確目標(biāo)公司董事會(huì)出具意見書的義務(wù)。意見書應(yīng)包括下列內(nèi)容：董事會(huì)對(duì)收購(gòu)行為所出具的意見，并要附上理由;意見書中必須注意董事會(huì)是否與收購(gòu)者就此次公開收購(gòu)或行使目標(biāo)公司表決權(quán)事項(xiàng)達(dá)成任何合意或諒解等情況;持有目標(biāo)公司股份的董事是否應(yīng)此次收購(gòu)而計(jì)劃售出或不售出其股份(2)對(duì)一致行動(dòng)問題也沒有明確的規(guī)定。我國(guó)《股票條例》第47條曾規(guī)定任何法人“直接或間接”持有上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá)到5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)負(fù)有持股披露的法定義務(wù)。雖然該條對(duì)“間接”一詞該如何理解沒有明確說明，但至少涉及到了一致行動(dòng)問題，而新頒行的《證券法》對(duì)此卻沒有任何涉及，這不能不說是立法上的缺失。因此，我國(guó)收購(gòu)立法應(yīng)當(dāng)在充分借鑒英國(guó)日本和香港等相關(guān)立法的基礎(chǔ)上，對(duì)“一致行動(dòng)人”給予科學(xué)的界定。本文建議將其界定為：收購(gòu)公司的母公司、子公司、聯(lián)營(yíng)公司、并列子公司、收購(gòu)公司的董事(包括董事的近親屬、與之有信托關(guān)系的公司及該親屬或公司所控制的公司)、收購(gòu)者的合伙人、近親屬、與之有信托關(guān)系的公司或該親屬或公司控制的公司以及其他與收購(gòu)人有一致行動(dòng)契約關(guān)系的人。

　　三、保護(hù)中小股東利益原則

　　上市公司收購(gòu)活動(dòng)中目標(biāo)公司中小股東的弱者地位應(yīng)當(dāng)?shù)玫街匾�，如果他們提不到收�?gòu)立法喲有力的保護(hù)，那么法律的公正性就很難體現(xiàn)，因此各國(guó)的收購(gòu)立法都對(duì)中小股東的利益給予了特別的關(guān)注。這主要體現(xiàn)在強(qiáng)制收購(gòu)要約和強(qiáng)制購(gòu)買剩余股票兩個(gè)方面。

　　1.強(qiáng)制收購(gòu)要約。強(qiáng)制收購(gòu)要約是指當(dāng)收購(gòu)者收購(gòu)目標(biāo)公司股份達(dá)法定比例時(shí)(往往是法定控股比例)，法律強(qiáng)制其向目標(biāo)公司的剩余股份持有者發(fā)出全面收購(gòu)要約。其目的在於防止收購(gòu)者憑借其控股地位壓迫中小股東，從而損害他們的合法權(quán)益。法律通過強(qiáng)制要約收購(gòu)，將是否與新控股者合作的選擇交給中小股東，他們可以選擇控股股東，也可以出售自己的股份去尋找新的合作者。

　　2.強(qiáng)制購(gòu)買剩余股票。這是指當(dāng)要約期滿，要約收購(gòu)人持有股份達(dá)到目標(biāo)公司股份總數(shù)的絕對(duì)優(yōu)勢(shì)比例時(shí)(一般為90%)，目標(biāo)公司的其余股東有權(quán)以同等條件向收購(gòu)要約人強(qiáng)制出售其股票，該制度的初衷與強(qiáng)制收購(gòu)要約制度的道理相同，目的也是在於給中小股東以最后選擇的權(quán)利，以顯示法律的公平。

【上市公司收購(gòu)的基本原則】相關(guān)文章：

上市公司收購(gòu)的程序03-11

上市公司章程范本03-27

公司反收購(gòu)策略11-13

開店選址的10個(gè)基本原則06-16

非上市公司融資方式03-27

上市公司融資有什么利與弊12-14

上市公司做假賬的21種手法03-24

上市公司融資的資本市場(chǎng)條件12-07

融資租賃概念上市公司有哪些12-11

全球上市公司注冊(cè)6大圣地12-10