創(chuàng)業(yè)融資涉及的法律問題

劉先生是山西某縣辦企業(yè)的承包人，該企業(yè)加工一種很稀有的礦石，出口創(chuàng)匯前景非�？捎^。然而，該企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備陳舊，電力供應(yīng)時常中斷，生產(chǎn)能力嚴重不足。眼睜睜地看著大好商機將失之交臂，劉先生不甘心，他來到北京尋找投資商為項目融資。

　　劉先生遇到的第一個問題是投資商要看商業(yè)計劃書之類的融資項目介紹文件。之后，投資商又要求劉先生提供律師的盡職調(diào)查報告。面對這些問題，劉先生一頭霧水，只好向律師求助。

　　目前，像劉先生這樣為個人創(chuàng)業(yè)而四處尋找資金的人非常多，而上述問題是許多創(chuàng)業(yè)者都會遇到的。其實，投融資過程蘊含著風(fēng)險，涉及的法律問題十分復(fù)雜，最好的辦法就是尋求法律支持。在法律專家的支持下，融資人可以避免跑冤枉路，花冤枉錢。

　　融資涉及的法律問題主要有以下八個方面：

　　第一，融資人的法律主體地位。劉先生的身份是該縣辦企業(yè)的承包人，從法律角度來說，其代表職能令人懷疑。根據(jù)法律規(guī)定，劉先生作為企業(yè)的承包人只有承包經(jīng)營的權(quán)利，無權(quán)處理企業(yè)投融資之類的重大事項。既然該企業(yè)是縣辦的，很有可能是國有企業(yè)，國有企業(yè)是否需要融資是由企業(yè)或者企業(yè)的股東決定的，也就是由當?shù)氐膰�有資產(chǎn)管理部門決定的。

　　換言之，劉先生如果沒有企業(yè)的授權(quán)或者國有資產(chǎn)管理部門的授權(quán)，無權(quán)與投資人就投融資問題達成任何協(xié)議。即使達成某種協(xié)議，該協(xié)議的效力需要企業(yè)或者國有資產(chǎn)管理部門事后追認才具有法律效力。

　　第二，投資人的法律主體地位。劉先生所找的投資人是某外國投資公司駐北京代表處。根據(jù)法律的規(guī)定，代表處不得進行任何與經(jīng)營有關(guān)的商業(yè)活動。因此，代表處無權(quán)與劉先生簽訂任何關(guān)于投融資方面的合同。

　　另外，我國法律規(guī)定，某些礦產(chǎn)資源的開發(fā)是禁止外商投資的。同時需要指出的是，這些外商投資公司或者代表處，在沒有經(jīng)過詳細的調(diào)查、核實投資項目和融資人的資質(zhì)情況下，輕易同意簽署所謂的合資、合作協(xié)議，并要求融資人交納保證金或者其他名目繁多的費用，融資人應(yīng)當慎重考察核實融資人的情況，以防上當受騙。

　　第三，投融資項目要符合中央政府和地方政府的產(chǎn)業(yè)政策。在中國現(xiàn)有政策環(huán)境下，許多投資領(lǐng)域是不允許外資企業(yè)甚至民營企業(yè)涉足的。

　　第四，融資方式的選擇。融資的方式有很多選擇，例如：債權(quán)融資、股權(quán)融資、優(yōu)先股融資、租賃融資等，各種融資方式對雙方的權(quán)利和義務(wù)的分配也有很大的不同，對企業(yè)經(jīng)營的影響重大。

　　第五，回報的形式和方式的選擇。例如債權(quán)融資中本金的還款計劃、利息計算、擔(dān)保形式等需要在借款合同中重點約定。如果投資人投入資金或者其他的資產(chǎn)從而獲得投資項目公司的股權(quán)，則需要重點安排股權(quán)的比例、分紅的比例和時間等等。相對來說，投資人更加關(guān)心投資回報方面的問題。

　第六，可行性研究報告、商業(yè)計劃書、投資建議書的撰寫。劉先生被要求提供的文件就是商業(yè)計劃書。上述三個文件名稱不同，內(nèi)容大同小異，包括融資項目各方面的情況介紹。這些文件的撰寫要求真實、準確，這是投資人判斷是否投資的基本依據(jù)之一。

　　同時文件的撰寫需要法律上的依據(jù)，例如關(guān)于項目的環(huán)境保護要求必須實事求是地申明，否則，如果項目環(huán)保措施沒有達到國家或者地方法律法規(guī)的要求，被環(huán)境保護部門下令禁止繼續(xù)運營，其損失無法估量。

　　第七，盡職調(diào)查中可能涉及的問題。律師進行的盡職調(diào)查是對融資人和投融資項目的有關(guān)法律狀況進行全面的了解，根據(jù)了解的情況向投資人出具的盡職調(diào)查報告。

　　第八，股權(quán)安排。股權(quán)安排是投資人和融資人就項目達成一致后，雙方在即將成立的企業(yè)中的權(quán)利分配的博弈。由于法律沒有十分有力的救濟措施，現(xiàn)在公司治理中普遍存在大股東控制公司，侵害公司和小股東的利益情況。對股權(quán)進行周到詳細的安排是融資人和投資人需要慎重考慮的事項。

　　以上八個方面是投融資過程中可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險，當然其他的法律風(fēng)險也可能存在，例如資金是否嚴格按照合同的規(guī)定到位、擔(dān)保形式的選擇等，這些都可能影響項目的正常進行。

　　提示：

　　投融資過程中需要大量的調(diào)查研究工作，最終協(xié)議的達成需要融資人和投資人經(jīng)過數(shù)輪、甚至幾十輪的談判、磋商。因此對于個人創(chuàng)業(yè)急需資金的融資人來說，應(yīng)當對自己的項目有清醒的認識，把可能存在的風(fēng)險都要考慮到。必要時，聘請法律專家介入到項目中來，提供相關(guān)的法律咨詢，甚至直接辦理相關(guān)的事務(wù)，對項目投融資的順利進行并最終獲得成功是很有幫助的。

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