法制傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治關(guān)系研究論文

時(shí)間：2022-03-25 12:33:58 碩士論文我要投稿

　　中國傳統(tǒng)法律文化建立在“天人合一”的哲學(xué)基礎(chǔ)上，在傳統(tǒng)中國人的世界觀中，人的領(lǐng)域和自然界領(lǐng)域是一個(gè)不可分割的整體，古人對自然的總認(rèn)識便是和諧。以下是yjbys小編為您搜集整理的法制傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治關(guān)系研究論文，希望能對您有所幫助。

法制傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治關(guān)系研究論文

　　法制傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治關(guān)系研究論文篇1

　　摘要：現(xiàn)代法治觀念的引入和培養(yǎng)。必須以傳統(tǒng)法律文化影響下的法制現(xiàn)狀能夠接受的方式進(jìn)行，才能使現(xiàn)代法制與中國傳統(tǒng)法律文化的融合真正能夠操作和實(shí)現(xiàn)。因此，如何對待傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治的關(guān)系，為世界文明發(fā)展提供富有中國特色的社會主義法律文化模式，是這一進(jìn)程中的重要課題。

　　關(guān)鍵詞：法制現(xiàn)代化;法律文化;法律傳統(tǒng)

　　一、法制傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治關(guān)系的思路把握

　　(一)法律傳統(tǒng)的內(nèi)涵

　　法律傳統(tǒng)作為一種社會事實(shí)，存在其客觀的歷史必然性，它與傳統(tǒng)法律既相區(qū)別又相聯(lián)系。法律傳統(tǒng)體現(xiàn)了從過去沿襲傳承到今天還在發(fā)揮作用的某種法律精神與法律文化，作為具有深遠(yuǎn)影響的精神性因素，它經(jīng)久不衰，成為現(xiàn)代人們法律生活的有機(jī)組成部分：但傳統(tǒng)法律卻是人類社會歷史進(jìn)程中所建構(gòu)的法律制度及所形成的法律規(guī)范，是過去特定時(shí)間限度內(nèi)客觀存在的法律文化，而在現(xiàn)代條件下它作為一個(gè)整體已經(jīng)不復(fù)存在。

　　(二)法律傳統(tǒng)的深遠(yuǎn)影響

　　隨著社會的不斷演進(jìn)變化，法律傳統(tǒng)逐漸形成為一種歷史文化力量，深深地扎根于普通民眾的法律意識、心理、觀念習(xí)慣和行為方式之中，成為社會成員信仰和認(rèn)同的載體。所以，法律傳統(tǒng)不僅構(gòu)成了新社會法律發(fā)展的歷史起點(diǎn)，影響著當(dāng)下社會法律發(fā)展的各個(gè)領(lǐng)域，而且制約著一個(gè)社會法律文化的長期發(fā)展進(jìn)程，有形或無形地左右著該社會法律的未來走向。

　　(三)對傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治共通性的探究

　　從法律的可移植性來看，在法律文明包含著一些一般性和具有普遍意義的要素，從法律文明的共通性來看，法律制度作為人類文化的形式之一，彼此間進(jìn)行相互交流、融合和移植是可能的。因此，既不應(yīng)忽視不同法律文化之間的差異，也要關(guān)注它們基于人類共性的相通性，并努力在人類文化的差異中尋求各種可能的互補(bǔ)，最終經(jīng)由理解和化解而達(dá)于會通。法制現(xiàn)代化是以現(xiàn)代法治社會為價(jià)值取向的過程，反映了現(xiàn)代法治價(jià)值不斷擴(kuò)展的趨勢。

　　二、傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法制的融合

　　(一)和諧價(jià)值取向下的糾紛調(diào)解機(jī)制

　　中國傳統(tǒng)法律文化建立在“天人合一”的哲學(xué)基礎(chǔ)上，在傳統(tǒng)中國人的世界觀中，人的領(lǐng)域和自然界領(lǐng)域是一個(gè)不可分割的整體，古人對自然的總認(rèn)識便是和諧。中國現(xiàn)行法律體系中。對于民事案件、輕微的刑事案件，無論是立法還是司法實(shí)踐，均傾向于調(diào)解解決。由于調(diào)解機(jī)制可以為當(dāng)事人節(jié)約糾紛解決的成本，減輕當(dāng)事人以及司法部門的訟累，又可以防止矛盾激化，有利于維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定和人際關(guān)系的和諧。關(guān)系作為一種文化現(xiàn)象，能夠產(chǎn)生出對商業(yè)交易尤為重要的信任感和減少風(fēng)險(xiǎn)的作用，因而成為在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中起著積極作用的“社會資本”的寶貴部分。當(dāng)代中國所獨(dú)創(chuàng)的人民調(diào)解制度甚至還在世界上贏得了很高的聲譽(yù)，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會甚至在 1980年9月擬定了《調(diào)解規(guī)則》草案，中國人獨(dú)創(chuàng)的人民調(diào)解方式已被聯(lián)合國法律組織接受為綜合治理的指導(dǎo)原則之一。

　　(二)通過加強(qiáng)人權(quán)的保障。實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代法治與傳統(tǒng)法律文化的融合

　　在中國傳統(tǒng)法律文化中，先秦時(shí)期文化仍可以成為指導(dǎo)人們行為的規(guī)范。人權(quán)包括人道精神、大同精神和法治精神。人道精神、大同精神在中國傳統(tǒng)社會中并不缺乏，而且相當(dāng)豐富，中國缺少的法治精神。有待于從傳統(tǒng)法律文化的人道主義、大同精神催生。中國傳統(tǒng)法律文化中雖然沒有法律權(quán)利的概念和法治精神，沒有形成人權(quán)的概念，但是中國傳統(tǒng)法律文化中寓含著豐富的道德主義和和諧觀念，相信人的理性和判斷，尊重人的價(jià)值。儒家思想中的人人愛我，我愛人人，道教中的“道”為天地入主宰的思想，佛家呼吁“泛愛眾”普渡眾生，這些不僅對推進(jìn)人權(quán)。

　　推行守法意識具有重要的意義，而且能夠統(tǒng)一和提升人權(quán)思想。傳統(tǒng)法律文化主張通過道德教化提高人們的人權(quán)意識。儒家主張道德教化。尤其是對掌權(quán)者的道德教化，“君子之德風(fēng)，小人之德草，草上之風(fēng)必偃”，說明道德教化的對象首先是統(tǒng)治階級，然后推及普通老百姓，才會形成推己及人、上行下效的良好的社會道德風(fēng)尚。

　　“仁”、“禮”、“道”等傳統(tǒng)文化中的合理內(nèi)核與新的時(shí)代精神結(jié)合，良好的思想與社會主義制度的結(jié)合必將能使人權(quán)理念煥發(fā)出新的生命力。在現(xiàn)代法治中建立切實(shí)保障人權(quán)的法律制度，擇其要者必須體現(xiàn)出對人的關(guān)懷，對人的尊重。當(dāng)前，在刑事立法上，采取了罪刑法定原則、疑罪從無原則，改善監(jiān)獄環(huán)境，提高刑事罪犯的服刑改造條件。在民商事立法上，切實(shí)保護(hù)弱勢群體的訴訟權(quán)利，增加可執(zhí)行性和操作性強(qiáng)的法律條款，加大對不法商家的打擊和處罰力度，弱化弱勢群體的舉證責(zé)任。在訴訟程序上，則強(qiáng)調(diào)程序的公正性。在刑事證據(jù)立法上，立法對犯罪嫌疑人的沉默權(quán)的關(guān)注，加大律師查閱、介入案件的權(quán)利等等。

　　(三)注重道德教化，強(qiáng)調(diào)社會綜合治理，重視犯罪預(yù)防

　　在中國傳統(tǒng)法制中，法律與道德是相互包容的，法律受道德的內(nèi)在支持，道德幾乎成為法律的化身。刑罰實(shí)施的目的是實(shí)現(xiàn)道德教化的要求。這在一定程度上導(dǎo)致了對法治主義的輕視和懷疑，也為法律領(lǐng)域中人治主義傾向提供了可能。但在另一方面，也體現(xiàn)了人們對誠實(shí)與正直、善良與正義、安全與和諧以及社會福祉理想的追求。同時(shí)，它作為一種評價(jià)人們行為合理性的尺度，借助人們認(rèn)同的原則和標(biāo)準(zhǔn)，可以在現(xiàn)代社會起到法律規(guī)范的補(bǔ)充作用。使道德約束和法律主治彼此協(xié)調(diào)，相得益彰，共同發(fā)揮著社會控制的機(jī)能。

　　法制傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治關(guān)系研究論文篇2

　　論文關(guān)鍵詞：法家思想現(xiàn)代法治影響

　　論文摘要：馬克思說過“人們創(chuàng)造自己的歷史，并不是隨心所欲的創(chuàng)造，而是在他們所直接碰到的?既定的、從過去繼承下來的條件下創(chuàng)造�！爆F(xiàn)代法治是人類文明綜合發(fā)展的產(chǎn)物，一個(gè)國家能否順利走向法治，在相當(dāng)程度上受其歷史文化的影響。在中國傳統(tǒng)思想流派中，法家是最重視法律的，且在兩千多年前就提出了“法治”的主張。但其基本價(jià)值、立場與我們現(xiàn)在所追求的法治還是有差距的。在我國正努力建設(shè)社會主義法治國家之際，對中國古代法家思想進(jìn)行現(xiàn)代反思是有積極意義的。

　　引言

　　眾所周知，法家崇尚“以法治國”，重視法律在政治和社會中的作用。那么，對于中國今天的法制現(xiàn)代化事業(yè)來說，古代法家思想是否仍是有價(jià)值的傳統(tǒng)文化資源?本文首先探討法家思想在哪些方面具有進(jìn)步的、積極的意義，與我們當(dāng)前急需建設(shè)的現(xiàn)代法治有相通的地方;然后再看法家思想傳統(tǒng)在哪些方面存在缺陷或局限，以致它必須接受改造，才能在現(xiàn)代生活中繼續(xù)發(fā)揮其生命力。

　　1、法家思想簡介

　　法家在先秦諸子中是最重視法律及其強(qiáng)制作用的一派，對法學(xué)也最有研究。他們對法的起源、本質(zhì)、作用及法律同社會經(jīng)濟(jì)、時(shí)代要求、國家政權(quán)乃至人口、人性的關(guān)系等基本問題都做了探討，而且卓有成效。

　　1.1反對禮制

　　法家重視法律，而反對儒家的“禮”。他們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)按照新興地主階級的意志來立法，也只有按照新興地主階級意志所立的法才能稱為“法”，反映了新興地主階級要求在法律面前與貴族平等的思想。

　　1.2“好利惡害”的人性論

　　法家認(rèn)為人都有“好利惡害”或者“就利避害”的本性。商鞅才得出結(jié)論:“人生有好惡，故民可治也。①”韓非進(jìn)一步把“好利惡害”的人性發(fā)展為自私自利的“自為心”②。

　　1.3“不法古，不循今”的歷史觀

　　法家反對保守的復(fù)古思想，主張銳意改革。他們認(rèn)為人類歷史是向前發(fā)展的，一切的法律和制度都要隨歷史的發(fā)展而相應(yīng)變化，既不能復(fù)古倒退，也不能固步自封。

　　1.4“法”“術(shù)”“勢”結(jié)合的治國方略

　　商鞅、慎到、申不害三人分別提倡重法、重勢、重術(shù)，各有特點(diǎn)。法是指健全法制，勢指的是君主的權(quán)勢，要獨(dú)掌軍政大權(quán)，術(shù)是指的駕御群臣、掌握政權(quán)、推行法令的策略和手段。

　　1.5對法律作用的高度重視

　　按照法家說法，第一個(gè)作用就是“定分止?fàn)帯�，也就是明確物的所有權(quán)。第二個(gè)作用是“興功懼暴”，即鼓勵(lì)人們立戰(zhàn)功，而使那些不法之徒感到恐懼。

　　在這里，想從另一個(gè)角度談?wù)劮傻淖饔�，即法律作為治國方略的形式意義。法家強(qiáng)調(diào)法具有一種普遍的制約作用，它要約束的不僅僅是臣民，甚至包括了君主本人。其強(qiáng)調(diào)法律的成文化，使法律運(yùn)作有高度的可預(yù)測性，認(rèn)為這樣有利于防止徇私。這些都表明了法家強(qiáng)調(diào)以國家暴力為后盾的法律的作用。法家主張“法”、“術(shù)”、“勢”結(jié)合的治國方略，但其“法”、“術(shù)”、“勢”沒有任何終極價(jià)值內(nèi)涵，只是治理國家的手段而已。其始終強(qiáng)調(diào)治國的關(guān)鍵是“法”，而不是“人”，這些都充分說明法家對以“法”治國的推崇。

　　2、法家思想的正面積極影響

　　法家的階級基礎(chǔ)是新興地主階級，它是伴隨著新興地主階級形成而后產(chǎn)生的，也是新興地主階級的代言人。它對我國奴隸制的轉(zhuǎn)化和封建大一統(tǒng)局面的形成起了重要作用，而且對后世法治的發(fā)展也有著深遠(yuǎn)的影響。

　　2.1法家重視法的客觀性

　　二千多年前的法家思想家已經(jīng)認(rèn)識到，法是用以規(guī)范和衡量人們的行為的客觀的、公正的準(zhǔn)則，并因此把法比擬為度量衡。《管子》說:“尺寸也，繩墨也，規(guī)矩也，衡石也，斗斛也，角量也，謂之法”;“法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也”。

　　2.2法家強(qiáng)調(diào)法的強(qiáng)制性

　　法家非常強(qiáng)調(diào)“法”和“刑”的結(jié)合。他們認(rèn)識到，使法有別于道德或“禮”等行為規(guī)范的最重要特征，便是法是以國家的強(qiáng)制力為其后其后盾的，違法的后果，便是國家施予刑罰�！俄n非子》說:“法者，憲令著于官府，賞罰必于民心。賞存乎慎法，而罰加乎奸令者也�！�

　　2.3法家重視法的穩(wěn)定性和統(tǒng)一性

　　法律既然是向人們傳遞關(guān)于行為規(guī)范的信息的媒介，如果不同的法律條文的要求是互相矛盾的，或是朝令夕改的，人們便會無所適從，法律的目標(biāo)便不能實(shí)現(xiàn)。法家對此有充分的認(rèn)識，故特別強(qiáng)調(diào)法的統(tǒng)一性和穩(wěn)定性。

　　2.4法家注重法的權(quán)威性

　　法家思想的其中一個(gè)關(guān)鍵性的特征，是它大力提倡法的權(quán)威性和拘束力，強(qiáng)調(diào)人民、官員、甚至國君都應(yīng)該守法和依法辦事�！豆茏印氛f:“有生法、有守法、有法于法。夫生法者君也，守法者臣也，法于法者民也。君臣上下貴賤皆從法，此之謂大治。”

　　2.5法家強(qiáng)調(diào)法的普遍性

　　法家的核心主張之一是法應(yīng)成文化和公諸于世，務(wù)求家喻戶曉，這在當(dāng)時(shí)的`歷史環(huán)境中是有重大進(jìn)步意義的。法家認(rèn)為，法應(yīng)成文化和公諸于世，且應(yīng)嚴(yán)格地貫徹執(zhí)行，其運(yùn)作應(yīng)具有高度的可預(yù)見性，不應(yīng)被官員恣意運(yùn)用。

　　從上面論述的法家思想傳統(tǒng)的正面價(jià)值中可以看出法家是極其重視法律的。他們大力提倡法的權(quán)威性和拘束力，強(qiáng)調(diào)人民、官員、甚至國君都應(yīng)該守法和依法辦事;倡導(dǎo)法應(yīng)公布、清晰、易明，從而主張法應(yīng)成文化和公諸于世;強(qiáng)調(diào)法的操作的可預(yù)見性，主張“信賞必罰”;重視法的強(qiáng)制性，力主“法”和“刑”相結(jié)合;注重法的客觀性，認(rèn)為它是公平、正直的客觀準(zhǔn)則;強(qiáng)調(diào)法的統(tǒng)一性和穩(wěn)定性，反對法律頻頻變更等等，這些都是與我國當(dāng)前急需建設(shè)的現(xiàn)代法治有相通的地方的，尤其是都強(qiáng)調(diào)法律在政治和社會中應(yīng)高度規(guī)范化的運(yùn)行。但從實(shí)質(zhì)上看，法家思想與現(xiàn)代法治理念是不同的，現(xiàn)代法治是民主、自由、平等、人權(quán)、理性、文明、秩序、效益與合法性的完美結(jié)合。所以，在我國，要建立現(xiàn)代法治，有必要對法家思想進(jìn)行現(xiàn)代反思。

　　3、法家思想的負(fù)面消極影響

　　法家在中國傳統(tǒng)思想流派中是最重視法律的，對法律的研究也頗有成效。當(dāng)代美國學(xué)者皮文睿高度概括了“形式的、淺度的”法治概念，即統(tǒng)治者的權(quán)力不是任意運(yùn)用的、而是依照法律規(guī)定行使的，其對立面是人治�；诒疚牡诙糠莸姆治�，我們應(yīng)該可以說，法家對于法的認(rèn)識大致上是符合上述這種“形式的、淺度的”法治觀的。即法家重視法律規(guī)則，強(qiáng)調(diào)法律應(yīng)在政治和社會中高度規(guī)范化的運(yùn)行，注重以“法”治理國家。但是，現(xiàn)代法治必然要求是“實(shí)質(zhì)的、深度的”法治，它是與經(jīng)濟(jì)體制、政治體制和人權(quán)概念相輔相成的�？梢�，法家的基本價(jià)值、立場與我們現(xiàn)在所追求的法治還是有差距的。在我國正努力建設(shè)社會主義法治國家之際，有必要對法家思想進(jìn)行現(xiàn)代反思

　　3.1現(xiàn)代法治講求法律至上，而法家則強(qiáng)調(diào)君權(quán)至上

　　法律至上，即為“任何個(gè)人與法律相比，法律都具有更高的權(quán)威。”①法律至上在社會主義法治建設(shè)中理應(yīng)置于首要位置。所有符合人民共同利益，符合憲法精神的法律具有至高無上的權(quán)威，不允許有超越法律之外的特權(quán)與個(gè)人。法家君權(quán)至上的思想與法律至上的理念是不可調(diào)和的。權(quán)力至上與法律至上是兩種不同的理念和制度，前者以個(gè)人權(quán)力為權(quán)威，賦予最高權(quán)力以最高和最終的支配力;而后者則以法為最高權(quán)威，一切權(quán)力都要受法律支配。二者無論在價(jià)值取向或?qū)嶋H選擇上都是非此即彼的關(guān)系，絕無調(diào)和的可能。

　　3.2現(xiàn)代法治講求權(quán)利平等，而法家思想則無權(quán)利平等觀念

　　權(quán)利平等是指全社會范圍內(nèi)人們的權(quán)利是平等的，就是承認(rèn)所有社會成員法律地位平等。只有人人平等，排除個(gè)別人有超越法律之上的特權(quán)，才能實(shí)現(xiàn)法律至上與法的統(tǒng)治。法家思想中，最容易被認(rèn)為有平等色彩的是其關(guān)于“刑無等級”、“法不阿貴”的主張。我們不能因此過高地評價(jià)它的平等意義。首先，這種主張沒有把君主包括在法律可制裁的范圍內(nèi)。其次，從法家人物的有關(guān)言論看，其主張的真實(shí)含義，是貴族犯法和庶民一樣給以刑罰處罰。

　　3.3現(xiàn)代法治講求權(quán)力制約，而法家則倡導(dǎo)極端的君主專制

　　權(quán)力制約是指所有以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的公共權(quán)力(主要是國家機(jī)構(gòu)的權(quán)力)，在其運(yùn)行的同時(shí)，必須受到其他公共權(quán)力的制約。而法家倡導(dǎo)的極端君主專制的理論與現(xiàn)代法治的權(quán)力制約理論是不能相容的。民主與專制是兩種根本對立的制度，真正的法治從來都是與民主連在一起的。而專制制度從根本上講，是反法治的。法家理論是一套以維護(hù)君權(quán)為核心，為君主謀富國強(qiáng)兵、長治久安之道的政治理論，其最大特點(diǎn)在于肯定君主的絕對權(quán)力。這種極端君主專制的理論，很難適應(yīng)現(xiàn)代法治的要求。

　　3.4現(xiàn)代法治講求權(quán)利本位，而法家的“法治”是以義務(wù)為本位的

　　權(quán)利本位是指，在國家權(quán)力和人民權(quán)利的關(guān)系中人民權(quán)利是決定性的，根本的;在法律權(quán)利和法律義務(wù)之間，權(quán)利是決定性的，起主導(dǎo)作用的。權(quán)利本位文化的實(shí)質(zhì)，是個(gè)人權(quán)力的實(shí)定化和義務(wù)的相對化。在這種文化背景下，人和人之間的關(guān)系是平等，自主關(guān)系。而法家之所以強(qiáng)調(diào)法律普及是為了使“民莫敢為非”①也就是說，法家講法律普及目的在于使民眾“配合”君主的專制統(tǒng)治，即韓非所言“以法教心”②法家講的“法律面前，人人平等”之中的法治是刑法，其從來不為民眾設(shè)定任何權(quán)利，民眾從來只有服從的義務(wù)。這些都是與現(xiàn)代法治所追求的權(quán)利本位相矛盾的。

　　4、結(jié)語

　　我們要用馬克思主義歷史觀去理解法家思想，其所反映的是當(dāng)時(shí)與正在沒落的封貴族和奴隸主貴族階級相對的新型地主階級的立場，具有進(jìn)步和革新意義。本文第二部分已分析，法家對于法的認(rèn)識大致上是符合“形式的、淺度的”法治觀的。法家對法律作用的高度重視，對以“法”治國的推崇，尤其是其強(qiáng)調(diào)法律在政治和社會中應(yīng)高度規(guī)范化的運(yùn)行，這些都是與我國當(dāng)前急需建設(shè)的現(xiàn)代法治有相通的地方的，對推動社會進(jìn)步有過積極的作用。但是其思想與現(xiàn)代法治理念之間有不能相容之處。從根本上講，現(xiàn)代法治與法家思想是兩種不同的社會系統(tǒng)中的理念和制度。法家思想的根本特點(diǎn)，在于把法看作實(shí)施君主之治的“帝王之具”，此與現(xiàn)代法治保護(hù)人權(quán)，約束權(quán)力的精神正好相反。從這個(gè)層次上講，法家的“法治”思想是不能與現(xiàn)代法治相比的。所以，我國在建立社會主義法治國家的過程中要正視傳統(tǒng)文化，取其精華，去其糟粕，為現(xiàn)代法治建設(shè)服務(wù)。

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