航次租船合同違約金過高的認(rèn)定分析論文

　　航次租船合同是航運(yùn)市場上最普遍的業(yè)務(wù)之一，雙方一般會(huì)在合同中約定違約金的計(jì)算方式，以避免沒有約定時(shí)計(jì)算損失的困難與繁雜。但在實(shí)際發(fā)生損失要求一方按合同約定支付違約金時(shí)，卻經(jīng)常遭遇未違約或違約金過高的抗辯。如何認(rèn)定違約是否發(fā)生以及違約金是否過高成為實(shí)踐中的難點(diǎn)。

　　一、案例情況

　　原告：福州某物流公司;被告：日照某船務(wù)公司。案情：原告與被告于 2013 年 10 月 8 日簽訂一份運(yùn)輸合同，約定被告提供“A”號(hào)船承運(yùn) 27?500?t 焦炭從日照到防城港，受載期為 2013 年 10 月 18 日 ±1 天，運(yùn)費(fèi)為65.5 元 /t。原告預(yù)付被告 100?000 元定金，承諾卸貨完畢前付清全部運(yùn)費(fèi)。但被告未在受載期內(nèi)提供約定的船舶或替代船舶，雙方在合同中僅約定因不可抗力造成的船期延遲，受載期可自然順延，而被告并不能證明存在不可抗力情況。

　　原告請(qǐng)求法院判令：1. 被告退還原告已交付定金100?000 元;2. 被告支付原告總運(yùn)費(fèi) 30%(540?375 元)作為違約金。

　　被告辯稱：1. 原告要求被告承擔(dān)責(zé)任，事實(shí)依據(jù)不足。雙方合同約定因氣候等人力不可抗拒因素，受載期順延�！吨腥A人民共和國海商法》(以下簡稱《海商法》)第九十條規(guī)定，船舶在裝貨港開航前，因不可抗力或者其他不能歸責(zé)于承運(yùn)人和托運(yùn)人的原因致使合同不能履行的，雙方均可以解除合同，并互相不負(fù)賠償責(zé)任。2013 年 10月 17 日，“A”號(hào)船在寧波海域與一艘漁船相撞，23 日寧波海事法院將“A”號(hào)船扣押在寧波港，11 月 1 日解除扣押，海事部門尚未對(duì)該次事故作出責(zé)任認(rèn)定。因此，根據(jù)《海商法》上述規(guī)定，在責(zé)任尚不明確的情況下，原告要求被告承擔(dān)違約賠償責(zé)任，事實(shí)依據(jù)不足。2. 原告亦存在違約責(zé)任�！逗Ｉ谭ā泛汀秶鴥�(nèi)水路貨物運(yùn)輸規(guī)則》均規(guī)定，出租人在約定的受載期限內(nèi)未能提供船舶的，承租人有權(quán)解除合同。但出租人將船舶延誤情況和船舶預(yù)期抵達(dá)裝貨港的日期通知承租人的，承租人應(yīng)當(dāng)在一定期限內(nèi)將是否解除合同的決定通知出租人。如逾期沒有通知，視為不解除合同�！癆”號(hào)船發(fā)生事故后，被告即刻告知了原告。原告并未向被告提出任何解約通告。11 月 1 日“A”號(hào)船扣押令解除后，被告向原告提出裝貨時(shí)，原告答復(fù)貨物已于23日委托他船裝運(yùn)。原告在未與被告解除合同的情況下，自行將貨委托他船運(yùn)輸，違反了上述法律及部門規(guī)章的規(guī)定，已經(jīng)違約。3. 合同約定的違約金過高，被告可以請(qǐng)求法院適當(dāng)降低。本案原告訴求的違約金高達(dá) 540?000 元，而原告的損失只有100?000元資金的利息損失。綜上所述，原告的訴訟請(qǐng)求沒有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予以駁回。

　　該案在審理過程中，經(jīng)法院主持調(diào)解，雙方自愿達(dá)成如下調(diào)解協(xié)議：雙方一致同意，以被告日照某船務(wù)有限公司支付原告 370?000 元的方式，了結(jié)該案糾紛。

　　二、案例分析

　　該案涉及航次租船合同出租人(被告)因船舶碰撞導(dǎo)致未按期受載的行為是否構(gòu)成違約，以及如何認(rèn)定違約金是否過高兩方面爭議。

　　(一) 航次租船合同出租人(被告)因船舶碰撞導(dǎo)致未按期受載的行為是否構(gòu)成違約問題

　　原告認(rèn)為，雙方合同第四條約定，被告未在受載期內(nèi)提供船舶即構(gòu)成違約。船舶發(fā)生碰撞之后，被告可以找替代船舶來履行義務(wù)，或者采取措施使船舶盡早釋放，但被告未積極履約，且船舶發(fā)生碰撞不構(gòu)成合同約定的人力不可抗拒原因，不能因此順延受載期;船舶解除扣押之后，被告也可繼續(xù)履約，但被告并未履約。

　　被告認(rèn)為，碰撞責(zé)任還未確定，無法判定案涉碰撞是否可以構(gòu)成合同約定的人力不可抗拒的原因;原告沒有發(fā)出解約通知就另行派船裝貨，構(gòu)成違約;船舶解除扣押之后，被告已告知原告繼續(xù)履行合同，但原告答復(fù)貨物已于10 月 23 日裝走。

　　筆者認(rèn)為，被告是否違約的認(rèn)定涉及“A”號(hào)船舶發(fā)生碰撞是否構(gòu)成合同約定的人力不可抗拒原因，以及原告未通知被告就另行派船裝貨是否構(gòu)成被告違約的免責(zé)理由。

　　首先，“A”號(hào)船發(fā)生碰撞是否構(gòu)成合同約定的人力不可抗拒原因。筆者認(rèn)為，在涉案合同中未明確約定碰撞屬于免責(zé)事由的情況下，該爭議的判斷標(biāo)準(zhǔn)首先需從碰撞的原因入手。如果碰撞系因被告的過錯(cuò)造成的，則不能構(gòu)成人力不可抗拒原因，即使是對(duì)方全部過錯(cuò)導(dǎo)致碰撞，被告也無法免除違約責(zé)任的承擔(dān)(中國法律規(guī)定因第三人原因無法履行合同的，仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任)，除非雙方的碰撞系非歸因于雙方的原因引起，被告方可免責(zé)。由于案涉碰撞的責(zé)任，海事主管部門尚未作出認(rèn)定，因此無法憑碰撞的過錯(cuò)情況來認(rèn)定。在碰撞原因尚不明確時(shí)，可以通過其他因素進(jìn)行判斷。本案中，“A”號(hào)船舶在 10 月 17 日發(fā)生碰撞后，被告可以通過向碰撞對(duì)方提供擔(dān)保等措施，讓船舶盡快獲得“自由”，以便履行雙方合同約定的義務(wù)，還可以尋找替代船來履行義務(wù)，但被告并沒有提供證據(jù)證明其已窮盡可能的減損措施來履行合同義務(wù)，因此即使碰撞構(gòu)成合同約定的人力不可抗拒原因，也因被告在碰撞發(fā)生后未采取減損措施履行合同義務(wù)，而構(gòu)成違約。

　　其次，原告未通知被告即另行派船裝貨是否構(gòu)成被告違約的免責(zé)理由。筆者認(rèn)為，“A”號(hào)船舶在 10 月 17 日發(fā)生碰撞后，沒有證據(jù)表明被告給予原告明確的新的受載期通知，在這種情況下，原告為履行與他人的合同義務(wù)，另行與第三方簽訂航次租船合同，是一種適當(dāng)?shù)臏p損措施，不能成為被告免除違約責(zé)任的理由。被告雖以原告未及時(shí)通知解除合同為由，主張合同未解除，但被告不能提供證據(jù)證明其將延誤后預(yù)期抵達(dá)的日期等法律規(guī)定的事項(xiàng)告知原告，因而不存在原告需限期通知解除的問題。況且原告與第三方簽訂合同的行為，雖實(shí)際構(gòu)成了解除原被告雙方之間合同的行為表示，但沒有證據(jù)表明原告未在 11 月 1日前通知被告解除合同的行為給被告造成損失。因此，原告未通知解約的行為，不能成為被告不承擔(dān)違約責(zé)任的理由，被告違約的事實(shí)可以予以認(rèn)定。

　　(二) 合同約定的違約金是否過高

　　原告認(rèn)為，因被告的違約行為導(dǎo)致運(yùn)費(fèi)差價(jià)損失近 7萬元，多支出成本 288?000 元，因此，合同約定按總運(yùn)費(fèi)的 30% 計(jì)算的違約金，不存在違約金過高的問題。被告認(rèn)為，原告只有定金 100?000 元的利息損失，違約金明顯過高。

　　筆者認(rèn)為，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第二十九條第二款規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失 30% 的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。但在司法實(shí)踐中，實(shí)際損失情況的舉證責(zé)任如何分配和認(rèn)定、該條款所規(guī)定的各種考慮因素如何進(jìn)行考量以確保準(zhǔn)確適用，這些都是存在爭議、需要厘清的問題。

　　(三) 實(shí)際損失情況的舉證責(zé)任如何分配和認(rèn)定

　　原告觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)誰主張誰舉證的舉證分配規(guī)則，主張違約金過高的一方應(yīng)承擔(dān)實(shí)際損失情況的舉證責(zé)任。被告觀點(diǎn)認(rèn)為，守約方因違約行為導(dǎo)致的實(shí)際損失多少，應(yīng)由守約方承擔(dān)舉證責(zé)任。因?yàn)樵摀p失情況，只有守約方清楚，且距證明這一情況的證據(jù)較近，存在舉證的便利。

　　筆者認(rèn)為，舉證責(zé)任的分配既關(guān)系訴訟義務(wù)的承擔(dān)，又與裁判結(jié)果直接關(guān)聯(lián)，即承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人不能完成舉證責(zé)任，則須承擔(dān)不利的后果，因此，舉證責(zé)任的分配既要考慮一般的舉證分配規(guī)則，還須符合公平合理的法律基本精神。基于這樣的考量，筆者認(rèn)為，航次租船合同守約方的舉證責(zé)任，可以按以下的規(guī)則進(jìn)行分配。

　　第一，違約方應(yīng)首先提供初步證據(jù)證明實(shí)際損失的情況。原因：一，合同系雙方協(xié)商的產(chǎn)物，雙方已約定的違約金應(yīng)被推斷為雙方已就違約可能造成的損失達(dá)成了一致，違約方如果反悔，應(yīng)提供充分的證據(jù)才能推翻。二，根據(jù)誰主張誰舉證的舉證分配規(guī)則，違約方主張違約金過高，就應(yīng)提供證據(jù)證明違約金的數(shù)額大大超過實(shí)際損失，導(dǎo)致顯示公平的后果。三，如果由守約方承擔(dān)實(shí)際損失舉證責(zé)任，明顯與舉證的基本分配規(guī)則，以及合同的約定相違背，易導(dǎo)致變相鼓勵(lì)違約的不良效果。四，違約方對(duì)實(shí)際損失存在舉證的可能。在出租人違約的場合，承租人的實(shí)際損失項(xiàng)目一般是尋找替代船的損失以及凈利潤損失等，出租人作為航運(yùn)商完全可以通過提供同期同航線同類型船舶的一般運(yùn)價(jià)和利潤率來舉證證明承租人的損失情況。在承租人違約的場合，出租人的實(shí)際損失項(xiàng)目一般是貨物落空導(dǎo)致的凈利潤損失以及已發(fā)生的成本損失等，承租人也可以通過市場上同類型船相同航線的平均利潤率來舉證證明，或者申請(qǐng)法院鑒定的形式來舉證證明。因此，實(shí)際損失的舉證責(zé)任，應(yīng)首先由違約方承擔(dān)。

　　第二，在違約方就實(shí)際損失完成初步證據(jù)的情況下，如果守約方有異議，那么守約方須提供反駁證據(jù)來證明其實(shí)際損失的情況。如果守約方的證據(jù)足以反駁違約方提供的證據(jù)，則以守約方的證據(jù)來認(rèn)定實(shí)際損失的情況，畢竟守約方所提供的證據(jù)更接近實(shí)際損失的情況，而違約方證據(jù)體現(xiàn)的可能只是市場上的平均狀況。如果守約方?jīng)]有提供反駁證據(jù)，或者所提供的證據(jù)不足以反駁違約方所提供的證據(jù)，則應(yīng)以違約方所提供的證據(jù)來認(rèn)定實(shí)際損失。綜上所述，就實(shí)際損失的舉證責(zé)任來說，違約方應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，但守約方有提供反駁證據(jù)證明其實(shí)際損失狀況的權(quán)利。一旦違約方不能證明實(shí)際損失遠(yuǎn)低于違約金，則應(yīng)以合同約定認(rèn)定;在違約方完成初步舉證情況下，如果守約方的證據(jù)不足以反駁，則應(yīng)以違約方的舉證來認(rèn)定實(shí)際損失。

　　(四) 是否以綜合因素認(rèn)定違約金

　　第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，最高人民法院在《合同法解釋二》中已經(jīng)明確違約金調(diào)整的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，因此，應(yīng)嚴(yán)格依照該數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定來認(rèn)定，即不超過損失的 130%。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，《合同法解釋二》規(guī)定了違約金調(diào)整的各種因素，因此，應(yīng)在考量各種因素后，予以確定違約金的數(shù)額，而不是教條地一律以實(shí)際損失的 130% 來調(diào)整違約金。

　　筆者贊同第一種觀點(diǎn)。理由一，《合同法的解釋二》第二十九條規(guī)定的考慮因素抽象，難以執(zhí)行。合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等因素如何進(jìn)行判斷，如何影響違約金的數(shù)額，又如何根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，難以評(píng)判。因此，該條規(guī)定的考量因素，實(shí)際難以操作。理由二，如果在沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的情況下，任由各種考慮因素影響違約金的調(diào)整結(jié)果，不利于當(dāng)事人根據(jù)違約導(dǎo)致?lián)p失的可預(yù)見規(guī)則來進(jìn)行預(yù)先判斷，也難以讓當(dāng)事人信服。理由三，除非極端的特別情況，否則一律以損失的130%為標(biāo)準(zhǔn)來調(diào)整違約金，有利于維護(hù)司法統(tǒng)一，實(shí)現(xiàn)最大范圍的公平正義。

　　就本案例而言，根據(jù)誰主張誰舉證的舉證責(zé)任分配的一般規(guī)則，被告認(rèn)為合同約定的違約金過高，應(yīng)提供證據(jù)證明案涉的違約金過分高于原告的損失，但被告并未提供相應(yīng)的證據(jù)予以證明。該案中，鑒于原告自認(rèn)其因?yàn)楸桓孢`約行為而導(dǎo)致的損失為 356?750 元(包括可得利益損失 68?750 元和多支出的成本損失 288?000 元)，因此，可以依照原告的自認(rèn)來判斷違約金是否過高。原告損失356?750 元的 130% 數(shù)額為 463?775 元，而原被告雙方約定的按總運(yùn)費(fèi)的 30% 計(jì)算的違約金數(shù)額為 540?375 元，因此，違約金數(shù)額明顯高于上述的判斷標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)調(diào)整為 463?775元。正是考慮到違約金調(diào)整后的數(shù)額可能大大高于調(diào)解的數(shù)額，因此該案被告同意以 370?000 元進(jìn)行調(diào)解。

　　從以上分析可知，航次租船合同出租人因船舶碰撞導(dǎo)致未按期受載的行為是否構(gòu)成違約問題，應(yīng)首先以合同約定進(jìn)行判斷，有約定從約定;在合同未約定時(shí)，應(yīng)以碰撞雙方的過錯(cuò)情況進(jìn)行判斷，只有在碰撞雙方均無過錯(cuò)時(shí)，才不承擔(dān)責(zé)任;在碰撞原因不明時(shí)，應(yīng)以出租人是否采取合理的減損措施進(jìn)行判斷，只有窮盡了減損措施仍無法避免才能免責(zé)。對(duì)于違約金過高的具體認(rèn)定問題，違約金過高的舉證責(zé)任在于違約方，但守約方有提供證據(jù)反駁的權(quán)利和責(zé)任;違約金數(shù)額的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)嚴(yán)格以守約方損失的130% 計(jì)算。

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