談談對我國金融控股公司監(jiān)管的立法思考
論文關鍵詞：金融控股公司 金融風險 立法監(jiān)管
論文摘要：金融控股公司這種混業(yè)經營模式已經成為金融發(fā)展的大趨勢。在我國現實經濟生活中，各類金融控股公司在法律間隙中生存發(fā)展，在某種程度上出于脫法狀態(tài)，蘊含著極大的風險，因而加強金融控股公司的立法及監(jiān)督工作顯得尤為迫切。本文簡述了中國控股公司的立法狀況和存在的問題，提出了對我國金融控股公司監(jiān)管的立法構想，希望能夠制訂出一部適合我國國情的金融控股公司法，完善和健全我國的金融監(jiān)管體系。
一、我國金融控股公司的立法現狀
我國現行法律規(guī)定金融業(yè)總體上實行“分業(yè)經營、分業(yè)管理”,不過修改后的《商業(yè)銀行法》第43條規(guī)定了“但書”，即“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內不得從事信托投資和證券經營業(yè)務，不得向非自用不動產投資或者向非銀行金融機構和企業(yè)投資，但國家另有規(guī)定的除外”，這使得在銀行業(yè)基礎上組建和發(fā)展金融控股公司有了一定的法律空間。金融業(yè)界和理論界對于與國際金融業(yè)接軌，修改《證券法》、《保險法》等金融法中的相關限制，逐步發(fā)展金融業(yè)綜合經營的呼聲日益高漲，并且也有一些切實可行的立法與政策建議。此外，銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會2003年9月召開了第一次聯席會議并簽署了《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會在金融監(jiān)管方面分工合作的備忘錄》(以下簡稱《備忘錄》)，該《備忘錄》第8條規(guī)定：“對金融控股公司的監(jiān)管應堅持分業(yè)經營、分業(yè)監(jiān)管的原則，對金融控股公司的集團公司依據其主要業(yè)務性質，歸屬相應的監(jiān)管機構，對金融控股公司內相關機構、業(yè)務的監(jiān)管，按照業(yè)務性質實施分業(yè)監(jiān)管�！背醪酱_立了對金融控股公司的主牽頭監(jiān)管制度。
二、目前我國金融控股公司存在的問題和監(jiān)管盲區(qū)
1.我國金融法制構架中缺少了對金融控股公司的法律規(guī)范。目前，我國仍舊秉持傳統(tǒng)的立法觀念，按照“宜粗不宜細”、“成熟一個、制定一個”的原則開展立法活動。在金融控股公司監(jiān)管的立法問題上，直接導致立法嚴重滯后，以至于在金融控股公司實踐了數年之后，尚無金融控股公司立法的計劃。
2.我國現行金融法制中監(jiān)管漏洞使金融控股公司的監(jiān)管缺位且制度設計失靈。首先監(jiān)管制度供給不足。根據對上一問題的分析，我國目前尚無對金融控股公司進行監(jiān)管的專門法律制度。《備忘錄》雖然規(guī)定了金融控股公司的監(jiān)管原則，但仍存在《備忘錄》不是法律，對金融控股公司沒有強制力；對產業(yè)資本控股模式的金融控股公司監(jiān)管規(guī)定不明確等問題。
三、我國金融控股公司立法之探討
1.立法模式
我認為，我國金融控股公司的立法形式應當借鑒這種整體修法的先進立法技術制定一部單獨的《金融控股公司法》。利用整體修法的立法技術在《金融控股公司法》整合和修改《公司法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》中不符合金融控股公司發(fā)展所必需的條款，加入經營規(guī)則、監(jiān)管制度等內容，從而形成內容完備具有較強可操作性的現代金融法律。
2.從法律上明確金融控股公司的性質
在我國，金融監(jiān)管技術和手段并不發(fā)達，更應當將企業(yè)和銀行分離，我國金融控股公司的性質，可參照美國《金融服務現代化法》的相關規(guī)定，其本質特征有二：首先，金融控股公司是純粹控股公司。母公司不從事具體的金融業(yè)務，而專事整個集團的戰(zhàn)略管理和風險控制，主持和協(xié)調各子公司的合作；其次，金融控股公司是以股權控制為紐帶組建的金融集團，由于母公司沒有具體業(yè)務，其全部資金可用于對子公司的控股上，因此其在資本運作方面具有較高效率。
3.監(jiān)管機構之選擇
目前學界有一個共識，就是應當由綜合性監(jiān)管機構對金融控股公司母公司進行全面監(jiān)管，而且該綜合性監(jiān)管機構還應具有協(xié)調各專業(yè)監(jiān)管機構的職能。但目前對綜合性監(jiān)管機構采取新設一個金融監(jiān)督委員會，還是將綜合性監(jiān)管職責賦予中國人民銀行仍有爭議。我贊成采取將綜合性監(jiān)管職責賦予中國人民銀行的做法比較可取。因為，“一行三會”是我國當前金融監(jiān)管機構設置的客觀現實，賦予央行綜合監(jiān)管職能適應我國當前的金融監(jiān)管形勢，也避免了新設金融監(jiān)管機構所帶的未知影響。
4.經營規(guī)范之構建
總的來說，對于我國《金融控股公司法》的制定，其中亦至少包含以下幾方面的經營規(guī)則：
（1）轉投資的限制。金融控股公司是以投資、控制及管理金融相關事業(yè)為目的的，一般而言，其轉投資的對象只能以金融相關事業(yè)為限，從而保證金融控股公司以經營相關業(yè)務為主，以防止其跨業(yè)于實業(yè)部門。
（2）資本充足性要求。資本是金融機構賴以從事一切業(yè)務的基礎，也是應付意外事件的緩沖器。我國金融行業(yè)的資本充足率不高，在資金實力不足的情況下成立金融控股公司會把已經很脆弱的銀行風險擴散到整個集團，危險整個金融體系的安危，因此，在我國《金融控股公司法》中有必要根據巴塞爾協(xié)議制定對金融控股公司資本充足性的基本要求，以適用于銀行和控股公司的并表資產狀況。
（3）內部防火墻的制度安排。借鑒國際上的成功經驗，在我國《金融控股公司》中制定相應的內部監(jiān)管“防火墻”條款，如設置資金、業(yè)務和規(guī)模的“防火墻”，設立信息安全的“防火墻”，設置市場化管理的防火墻。
�。�4）子公司的救援機制。由于金融控股公司與其子公司在財務上應視為一體，所以金融控股公司應當成為其子公司的力量源泉,當其子公司財務發(fā)生困難時立法應當規(guī)定集團公司有救援的責任，以免金融子公司倒閉而造成金融市場的不安。
參考文獻：
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［4］姜立文：《金融控股公司法律問題研究—國際比較與中國對策》，華東政法學院2005年博士論文.
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