從良法、良制到良序-現(xiàn)代政治文明的基本視角

從良法、良制到良序——現(xiàn)代政治文明的基本視角 建設(shè)政治文明，基點(diǎn)當(dāng)然是建設(shè)“現(xiàn)代”政治文明�，F(xiàn)代政治文明與古典政治文明的根本差異，就是從什么樣的政治規(guī)則出發(fā)進(jìn)行政治活動(dòng)。古典的政治文明是從“橫暴權(quán)力”(government by power)強(qiáng)加的“惡法”出發(fā)，設(shè)計(jì)國(guó)家統(tǒng)治的基本制度，并達(dá)到某種政治秩序的政治文明形態(tài)�，F(xiàn)代政治文明與此完全不同。它是一種從“同意權(quán)力”(government by consent)出發(fā)，借助于憲政民主制度的效用，而達(dá)到社會(huì)井然有序地發(fā)展的政治文明形態(tài)。

　　現(xiàn)代政治文明可以簡(jiǎn)單地概括為一種從制定良法(good law)出發(fā)、借重良制 (good institution) 手段達(dá)到良序 (good order society) 狀態(tài)的文明形態(tài)。

　　制定良法 制定良法是建設(shè)現(xiàn)代政治文明的基礎(chǔ)性工作。制定良法，不是基于法律制定者良好的個(gè)人愿望，而是基于社會(huì)政治生活的實(shí)際需要；不是源于法條規(guī)定的自身美感，而是源于法條的秩序?qū)�向特性；不是為了約束社會(huì)政治生活，而是為了激活社會(huì)政治生活；不是為了制造社會(huì)緊張空氣，而是為了安頓社會(huì)心理的安全需求；不是為了法律理論的系統(tǒng)完整，而是為了法律實(shí)踐的有序操作。

　　第一，制定良法，在法律精神上一定要秉承“法律面前人人平等”的法治理念。這是制定良法的精神基礎(chǔ)。“在法律面前人人平等”有兩個(gè)涵義，一個(gè)是肯定社會(huì)政治共同體成員政治自由權(quán)利的平等性。一個(gè)是肯定在法律面前沒(méi)有任何例外，人人都法律的限定范圍之內(nèi)，哪怕他是法律的制定者。沒(méi)有對(duì)于社會(huì)政治共同體成員即公民的社會(huì)政治自由的法治化承諾，就沒(méi)有良法制定的法治理念。沒(méi)有對(duì)于公民守法的非例外性的承諾，就沒(méi)有法治坐實(shí)的社會(huì)空間�，F(xiàn)代法律之所以優(yōu)越于古典法律的地方，就是它對(duì)于法律治下的社會(huì)政治共同體所有成員的一視同仁，就在于它對(duì)于共同體所有成員政治權(quán)利的一致捍衛(wèi)，對(duì)于共同體所有成員違法犯罪的相同懲戒。它是祛除了所有形式的特權(quán)之后的普適法治理念坐實(shí)的產(chǎn)物。假如在一個(gè)法制體系中還有例外——不論這個(gè)例外是個(gè)人還是組織——的存在，那就意味著由此制定出的法律法規(guī)不可能是良法，而極大可能是保護(hù)特權(quán)的“惡法”。

　　第二，制定良法，一定要將法律指定的社會(huì)政治基礎(chǔ)安頓在憲政民主的政治體制基石之上。這是制定良法的制度保障。制定良法的前提條件是人民主權(quán)，制定良法的先在條件是真實(shí)的人民代表制定而出的憲法。這是一個(gè)由憲政民主保證法律良性存在與作用的重要原則。憲法制定而出，并且通向了憲政，就保證了實(shí)際地秩序化社會(huì)政治生活的根本法治基礎(chǔ)建立起來(lái)。在“國(guó)家根本大法”的正當(dāng)性有了保證的基礎(chǔ)上，部門法的正當(dāng)性才有保證。而且憲法的正當(dāng)性為部門法的正當(dāng)性奠基之后，也就可以為調(diào)節(jié)各種刑事民事關(guān)系的法律奠定可靠性基礎(chǔ)。缺乏規(guī)范意義上的憲法和實(shí)際實(shí)行的憲政，也就缺乏了制定良法的基本社會(huì)政治制度基礎(chǔ)。缺乏這一制度基礎(chǔ)，也就注定良法之作為法律體系建立的不可能性。法律就此墮化為單純的政治控制工具，就此成為護(hù)惡的手段。

　　第三，制定良法，在法律制定程序上一定要遵守程序優(yōu)先的原則。這是制定良法的規(guī)則要求。就此顯現(xiàn)的是現(xiàn)代程序民主對(duì)于制定良法的特殊意義。法律之區(qū)分為良法與惡法的標(biāo)準(zhǔn)，除開法治理念和憲政保障之外，還從下列標(biāo)準(zhǔn)可以加以判斷：是否有循序漸進(jìn)、嚴(yán)格依循的立法程序，依照從人民主權(quán)原則下落為憲政制度設(shè)計(jì)，再下落為民意代表制定法律的往復(fù)商談甚至交易，然后依照法律制定的專門程序和專門技術(shù)規(guī)則制定法律文件。僅僅依托于實(shí)質(zhì)正義或?qū)嶓w正義來(lái)說(shuō)明或保證法律的良性性質(zhì)，顯然是不足夠的。因?yàn)橐粋�(gè)基于實(shí)體正義而無(wú)視程序正義的立法，經(jīng)常會(huì)陷入立法者無(wú)視法律程序，以至于踢開程序自作主張的專斷行事，走向獨(dú)裁而不自知，或竟然相信自己是在捍衛(wèi)人民權(quán)利。

　　第四，制定良法，在法律實(shí)踐導(dǎo)向上一定要謹(jǐn)遵捍衛(wèi)公民基本人權(quán)的信條。這是制定良法的實(shí)踐指引。無(wú)疑，法律的功能是雙重的，它既要保護(hù)“忠良”，又要懲罰“奸惡”。假如我們僅僅從后者著眼來(lái)對(duì)待法律的功能，就會(huì)將法律作為專門威懾人心的工具。以為法律就是懲罰工具的意識(shí)，常常簡(jiǎn)單地將法律看作體現(xiàn)國(guó)家暴力的機(jī)器，這樣必然使得法律走樣為褫奪人權(quán)以保護(hù)社會(huì)安定的手段，法律不會(huì)帶給它所治理的社會(huì)政治共同體以愉悅感，也難以捍衛(wèi)共同體成員的基本人權(quán)，既使他們生存于不安的社會(huì)狀態(tài)之中，又使他們遺失權(quán)利觀念而喪失自我保護(hù)的能力。社會(huì)也因此成為暴力泛濫的所在。就此而言，良法內(nèi)涵的“無(wú)罪推定”原則與惡法內(nèi)涵的“有罪推定”原則導(dǎo)出的是完全不同的對(duì)待公民的國(guó)家態(tài)度。

　　第五，制定良法，在法律文獻(xiàn)厘定上一定要保證使用的是標(biāo)準(zhǔn)的法律語(yǔ)言，而不是提供一系列含混的道德規(guī)則。良法當(dāng)然具有堅(jiān)實(shí)的道德正義基礎(chǔ)。但是，法律之作為法律，不是要直接以捍衛(wèi)道德信條為目標(biāo)。法律要捍衛(wèi)的，首先是清晰明確的正當(dāng)?shù)男袨榉妒健Ｋ�要�(jiǎng)澇稣��?dāng)行為與不當(dāng)行為的法律界限。于是，法律文獻(xiàn)的制定，一定不能使用含混的道德語(yǔ)言，只能使用清晰明確的法律語(yǔ)言。它要匯編的是明確的行為規(guī)則，而不是高尚的道德要求。它要從底線出發(fā)設(shè)計(jì)人們的行為規(guī)則，而不能從上限出發(fā)來(lái)設(shè)計(jì)人們的行為方式。否則，法律就會(huì)成為道德專制的幫兇，而不是社會(huì)政治生活有序化的動(dòng)力。

　　建立良制 建立良制是建設(shè)現(xiàn)代政治文明的核心性工作。建立良制，不是出于制度審美的偏好，而是出于制度有效性的需求；不是出于規(guī)制化社會(huì)的控制欲望，而是出于引導(dǎo)社會(huì)生活有序化的治理要求；不是出于壓抑社會(huì)政治共同體成員的目的，而是出于激發(fā)共同體成員創(chuàng)造性的目標(biāo)；不是出于對(duì)于人性惡的約束企圖，而是出于人人具有向善性的人性塑造期待。

　　首先，良制的基本顯示狀態(tài)是，國(guó)家的簡(jiǎn)單治理原則。社會(huì)政治共同體的制度安排，相對(duì)于法律制定來(lái)講，要復(fù)雜得多。因?yàn)�，法律是社�?huì)政治生活的一般制度或規(guī)則，而實(shí)際的制度安排，則既涉及到法律調(diào)節(jié)的行為規(guī)則問(wèn)題，也涉及到組織生活的規(guī)則問(wèn)題，還涉及到公共生活的制度安定問(wèn)題，以及公私生活的界域劃分問(wèn)題。換言之，良制比之于良法，猶如應(yīng)該怎樣行為比之于實(shí)際怎樣行為。就社會(huì)實(shí)際生活中應(yīng)該怎樣行為而言，不是道德規(guī)范軟性約束的專門領(lǐng)域，而是法律規(guī)則規(guī)定的范圍。就社會(huì)實(shí)際生活中人們究竟實(shí)際在如何行為的問(wèn)題，不是法律跟隨性地約束得了的，只有與各種社會(huì)態(tài)勢(shì)一致的制度規(guī)定才能發(fā)揮積極引導(dǎo)作用。憲法與憲法性法律作為規(guī)定國(guó)家政治生活的首級(jí)制度，與具體制度安排之作為社會(huì)政治生活的次級(jí)制度，是具有相當(dāng)大的差異性的。但是，無(wú)論如何，一個(gè)具有良制安排的國(guó)家，它要力求將首級(jí)制度與次級(jí)制度的制度精神貫通起來(lái)，不能將憲法作為國(guó)家政治生活的象征，而將與憲法脫節(jié)的部門法作為現(xiàn)實(shí)的行為調(diào)節(jié)手段。這樣的話，國(guó)家治理就會(huì)陷入一個(gè)人為的復(fù)雜化狀態(tài)，而無(wú)法一以貫之加以治理。過(guò)去中國(guó)之由法制、人治、文件治分割式處理國(guó)家治理中的種種問(wèn)題，就是國(guó)家簡(jiǎn)單治理原則沒(méi)有得到尊重的結(jié)果，其極低的治理效率已經(jīng)證明復(fù)雜的國(guó)家治理方式的弊病。

　　其次，良制的運(yùn)行要求是，社會(huì)政治控制體系的流暢性。所謂社會(huì)政治控制體系的流暢，強(qiáng)調(diào)的是建立控制的貫通機(jī)制。中央政府一級(jí)的制度安排與地方各級(jí)政府制度的安排之間，專業(yè)分工基礎(chǔ)的政府部門在分工與合作之間，要建立起“無(wú)縫隙”運(yùn)作機(jī)制。從制度的有效性上來(lái)講，從中央到地方的縱向關(guān)系，是可以達(dá)成制度安排的一致性的，絕對(duì)不會(huì)因?yàn)閰^(qū)域的差異，發(fā)生國(guó)家制度認(rèn)同的變異。但是，這種關(guān)系又必須建立在中央與地方制度安排的不同針對(duì)性基礎(chǔ)之上，避免大一統(tǒng)、一刀切等事實(shí)上有礙制度流暢發(fā)揮效用的制度安排。從橫向上講，制度安排應(yīng)當(dāng)有利于實(shí)施不同制度的各主管部門之間的溝通與交互管理需要，而不能遺留太多縫隙，以至于發(fā)生管理的中斷、制度的失效。

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