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大股東控制與內(nèi)部人控制的比較分析
[摘 要]上市公司普遍存在著大股東控制和內(nèi)部人控制題目，大量學(xué)者與實(shí)務(wù)工作者以實(shí)證或規(guī)范的揭示了大股東控制與內(nèi)部人控制的現(xiàn)狀及危害，并提出了一些寶貴的意見。本文主要探討上市公司大股東控制與內(nèi)部人控制的異同，并從制度學(xué)的角度有針對(duì)性地提出一定的建議。[關(guān)鍵詞]大股東控制 內(nèi)部人控制 比較
上市公司普遍存在大股東控制和內(nèi)部人控制題目，這是不爭(zhēng)的事實(shí)，題目是既然大股東能夠控制上市公司，又怎么會(huì)存在內(nèi)部人的控制呢？或者反過來說，既然內(nèi)部人能夠控制上市公司，又怎么會(huì)存在大股東的控制呢？本文擬通過對(duì)大股東控制與內(nèi)部人控制異同的比較分析來解開這個(gè)謎，并控制大股東控制與控制內(nèi)部人控制機(jī)制的異同，為解決實(shí)踐中存在大股東控制與內(nèi)部人控制題目提供一定的。
一、大股東控制與內(nèi)部人控制內(nèi)涵的比較分析
（一）大股東控制的內(nèi)涵
大股東是指在公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中，擁有半數(shù)以上的有表決權(quán)的股東，也稱為盡對(duì)控股股東，隨著公司股權(quán)的分散化，持股未達(dá)到半數(shù)以上的相對(duì)控股股東也能有效地控制公司董事會(huì)及公司的經(jīng)營(yíng)行為�，F(xiàn)在市場(chǎng)上所說的大股東也大多都是相對(duì)控股股東，即不再單純夸大比例，而是著重看對(duì)公司的控制權(quán)。
在資本市場(chǎng)上，股東（包括大股東和中小股東）是公司所有者，所有股東都關(guān)心公司的收益。具體到股東內(nèi)部來看，大股東投進(jìn)資本較多，相對(duì)其他股東有更強(qiáng)的動(dòng)機(jī)來保護(hù)自己的利益，更關(guān)心公司經(jīng)營(yíng)狀況和回報(bào)。從股東持股的目的來說，控制權(quán)是各股東追求的目標(biāo)，大股東更是想控制公司的經(jīng)營(yíng)決策。在我國(guó)，《公司法》將控制權(quán)賦予大股東，并實(shí)行一股一票和簡(jiǎn)單多數(shù)通過的原則，第一大股東，無論是盡對(duì)控股，還是相對(duì)控股，其在股東大會(huì)上對(duì)公司的重大決策及在選舉董事上實(shí)質(zhì)上都擁有盡對(duì)的控制權(quán)，這一現(xiàn)象也被實(shí)踐所證實(shí)。
大股東控制并積極行使控制權(quán)來治理，對(duì)中小股東利益來說并非有害，中小股東可以用相對(duì)較低的本錢獲取收益，得到“搭便車”的好處。但是，大股東往往會(huì)利用其壟斷性的控制地位做出對(duì)自己有利而有損于中小股東利益的行為，這就是我們常說的大股東控制題目。
（二）內(nèi)部人控制的內(nèi)涵
所謂“內(nèi)部人控制”，是指在公司所有權(quán)與控制權(quán)分離的條件下，公司治理職員在上或事實(shí)上把握了公司的控制權(quán)。①
從所有權(quán)角度來說，內(nèi)部人不是公司以及所使用資產(chǎn)的所有者；從資本市場(chǎng)的運(yùn)作來看，股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)、證監(jiān)會(huì)或者其它的監(jiān)視機(jī)構(gòu)都沒能對(duì)內(nèi)部人進(jìn)行有效的監(jiān)控，結(jié)果給內(nèi)部人提供了權(quán)力尋租和侵占資產(chǎn)的機(jī)會(huì)，導(dǎo)致內(nèi)部人既控制著公司的經(jīng)營(yíng)決策，又把握著相當(dāng)大部分的剩余控制權(quán)和剩余索取權(quán)。
內(nèi)部人控制并積極行使控制權(quán)來經(jīng)營(yíng)企業(yè)，對(duì)股東——所有者來說并非有害，由于內(nèi)部人一般都是具有企業(yè)家才能的職業(yè)經(jīng)理人，由這部分人治理企業(yè)，股東可以用相對(duì)較低的委托本錢來獲取公司收益，得到所有者的好處。但是，“信息不對(duì)稱”客觀存在，內(nèi)部人可能會(huì)利用實(shí)在質(zhì)上的經(jīng)營(yíng)決策權(quán)做出對(duì)自己有利的逆向選擇，或者不以股東利益最大化作為目標(biāo)的道德風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致企業(yè)資產(chǎn)收益率下降，這就是我們常說的內(nèi)部人控制題目。
（三）大股東控制與內(nèi)部人控制有時(shí)是同一的控制
一方面，從董事長(zhǎng)的來源與地位來說，在目前非流通股股東占據(jù)董事會(huì)盡大多數(shù)席位的情況下，假如董事長(zhǎng)來自第一大股東，并在作為第一大股東的公司中擔(dān)任重要職務(wù)，在這種情況下，董事長(zhǎng)往往會(huì)運(yùn)用自己的權(quán)力將相關(guān)董事安插進(jìn)治理層，造成大股東排擠內(nèi)部人的格式，進(jìn)而牢固地控制著整個(gè)公司�？v觀我國(guó)上市公司運(yùn)行狀況即可發(fā)現(xiàn)，很多上市公司中，董事長(zhǎng)既是大股東的發(fā)言人，又是內(nèi)部人的代表，擁有相當(dāng)大的權(quán)力。這就形成了以大股東控制為主的同一控制。
另一方面，從董事會(huì)的組成及結(jié)構(gòu)來看，有的上市公司董事會(huì)成員中內(nèi)部董事一直占盡對(duì)上風(fēng)，來自公司外部的董事要么“醉翁之意不在酒”，要么威信太小沒有發(fā)言權(quán)，結(jié)果造成董事會(huì)受“內(nèi)部人”控制的結(jié)局。有人直言指出，上市公司大股東侵占中小股東權(quán)益的行為之所以屢屢發(fā)生，其背后重要的原因就是“內(nèi)部人控制”在搗鬼。這就是以內(nèi)部人控制為主的同一控制。
以上二者在實(shí)踐中誰(shuí)居多要視各個(gè)公司、或者各公司不同階段的具體情況而言。就長(zhǎng)期來看，大股東與內(nèi)部人總是處于一種既相互牽制又相互合作的復(fù)雜的均衡之中，當(dāng)大股東與內(nèi)部人經(jīng)過多次重復(fù)博弈“合謀”起來之后，則會(huì)共同腐蝕中小股東的利益。
二、大股東控制與內(nèi)部人控制手法或行為的比較分析
（一）大股東控制破壞資本市場(chǎng)、腐蝕中小股東利益的手法
在我國(guó)目前的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，當(dāng)國(guó)家股成為一股獨(dú)大的控股股東時(shí)，通常會(huì)產(chǎn)生政企不分，導(dǎo)致企業(yè)目標(biāo)化，公司治理的結(jié)果往往是上市公司演變?yōu)榇蠊蓶|的“金庫(kù)”，大股東與公司內(nèi)部治理職員聯(lián)手，通過關(guān)聯(lián)交易等手段無償占用上市公司資金，終極為保存公司形象與在資本市場(chǎng)上的相應(yīng)資格，編制出虛假報(bào)告欺騙中小股東；當(dāng)不法分子成為一股獨(dú)大的控股股東時(shí)，通常將不可避免存在公司治理的缺陷，導(dǎo)致大股東瘋狂地掠奪公司財(cái)產(chǎn)，并通過編制虛假報(bào)告掩蓋其侵吞其它股東利益的行為，破壞公司發(fā)展。
以上兩種大股東控制主體不一樣，但控制手法大致相同，具體有以下幾種：
手法之一，是龐大的團(tuán)體先注冊(cè)登記一個(gè)同名但性質(zhì)不同（團(tuán)體有限責(zé)任公司變?yōu)楣煞莨荆┑墓�，由團(tuán)體注進(jìn)資產(chǎn)推動(dòng)股份公司上市融資，團(tuán)體順當(dāng)?shù)爻蔀樯鲜泄镜哪腹尽⒌谝淮蠊蓶|，然后上市公司通過配股、分紅等各種方式將資源回送給團(tuán)體，留給市場(chǎng)的上市公司最后經(jīng)常只剩下一個(gè)債務(wù)負(fù)擔(dān)相當(dāng)沉重的 “殼”，這個(gè)債務(wù)“殼”卻要中小股東一起來負(fù)擔(dān)。
手法之二，是大股東勒令上市公司為其提供債務(wù)擔(dān)�；蛸|(zhì)押，結(jié)果大股東將擔(dān)�；蛸|(zhì)押來的資源揮霍殆盡，作為擔(dān)保或質(zhì)押方的上市公司終極被一同端上被告席償還大股東的債務(wù)�，F(xiàn)在ST尤其是PT公司的題目大多源于此，如曾被作為公司購(gòu)并經(jīng)典案例的“恒通”收購(gòu)“棱光”。
手法之三，是通過大量的關(guān)聯(lián)方交易或重組，將團(tuán)體的劣質(zhì)資產(chǎn)，或者價(jià)值很低的資產(chǎn)通過所謂的“評(píng)估”躍身一變成為優(yōu)績(jī)資產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓給上市公司，以抵沖團(tuán)體對(duì)上市公司的欠款或直接套回上市公司的資金，金額上億元甚至十幾億元。如典型的“粵宏遠(yuǎn)”為其評(píng)估的公司“反水”事件。
�。ǘ﹥�(nèi)部人控制公司治理、損害股東利益的行為
在股東與公司治理層即內(nèi)部人的委托代理關(guān)系中，假如公司治理層大權(quán)獨(dú)攬，但又缺乏職業(yè)經(jīng)理人的受托責(zé)任感，則治理層必然能夠輕易地控制和操縱公司治理結(jié)構(gòu)，使公司治理結(jié)構(gòu)中的監(jiān)視機(jī)制形同虛設(shè)，導(dǎo)致公司決策和公司運(yùn)作以內(nèi)部人和關(guān)鍵人為核心，無視委托人權(quán)益，進(jìn)而在公司治理中滋生侵犯委托人利益的行為。
行為之一，是企業(yè)治理者受自身利益的驅(qū)動(dòng)，更多地以追求個(gè)人報(bào)酬最大化替換企業(yè)價(jià)值最大化的目標(biāo)。如在公司業(yè)績(jī)低下時(shí)，為了達(dá)到薪酬計(jì)劃規(guī)定的考核標(biāo)準(zhǔn)，不顧價(jià)值實(shí)現(xiàn)原則隨意處置公司資產(chǎn)，創(chuàng)造利潤(rùn)；而在公司業(yè)績(jī)上升期間，非理性地壓制銷售或購(gòu)置資產(chǎn)，人為地致使公司喪失價(jià)值升值的機(jī)會(huì)，遭受額外的代價(jià)。如鴻昌股份，公司資金“有相當(dāng)一部分被公司領(lǐng)導(dǎo)以投資、合作為名拆借，總計(jì)10多家公司拆借的近2億元資金至盡有往無回”，② “由于急速、盲目的擴(kuò)張，導(dǎo)致對(duì)分支機(jī)構(gòu)控制乏力，以至于用于擴(kuò)張的銀行貸款變相地被中飽私囊，使其終極資不抵債”。③ 行為之二，是企業(yè)治理者受內(nèi)部職工壓力的影響，更多地把追求企業(yè)內(nèi)部人的收進(jìn)福利最大化作為企業(yè)目標(biāo)。如采用屢見不鮮的巧揚(yáng)名目報(bào)銷和發(fā)放獎(jiǎng)金的做法，人為地增加經(jīng)營(yíng)本錢，使所有者的收益減到最小。我國(guó)目前很多行業(yè)或企業(yè)固然財(cái)務(wù)報(bào)表反映虧損，經(jīng)營(yíng)者“叫苦”，但內(nèi)部人的收益卻居于中較高的檔次，有的甚至高出均勻水平很多倍，形成股東投資顆粒無收，公司內(nèi)部職員卻進(jìn)行高檔的在職消費(fèi)的怪現(xiàn)象，即通常所說的“窮股東、富職工”。這足以說明內(nèi)部人控制題目是多么嚴(yán)重！
行為之三，是企業(yè)治理者出于提升自我人力資本價(jià)值的考慮，更多地把追求個(gè)人地位作為首要目標(biāo)，導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)上的短期行為或信息表露不規(guī)范。如在公司碰到改革或重組良機(jī)時(shí)，擔(dān)心個(gè)人職位被貶或過度擔(dān)心風(fēng)險(xiǎn)而阻撓改組，在碰到于個(gè)人升遷有利的機(jī)會(huì)時(shí)卻不顧長(zhǎng)遠(yuǎn)目標(biāo)或不顧風(fēng)險(xiǎn)而冒然行事；對(duì)于公司存在的潛伏風(fēng)險(xiǎn)不作預(yù)警分析或隱瞞不報(bào)，造成公司處于上升期的假像，達(dá)到升職的目的，終極侵害股東利益。
由以上分析可見，從各自控制的表現(xiàn)手法和矛盾雙方來說，大股東控制時(shí)，公司治理的主要矛盾實(shí)質(zhì)是中小股東與大股東的矛盾；內(nèi)部人控制的股權(quán)分散題目，是股東作為委托人與公司治理層作為受托人之間的矛盾。大股東控制后腐蝕的是中小股東的利益，而內(nèi)部人控制后腐蝕的是全體股東的利益，二者作用的對(duì)象不同。
大股東控制和內(nèi)部人控制的表現(xiàn)也有一個(gè)共同點(diǎn)：由于控制均會(huì)造成對(duì)他方利益的損害，因而大股東控制也好，內(nèi)部人控制也好，在控制過程中，都會(huì)利用制度法律的真空逃避監(jiān)視，造成“未控制”的假像。當(dāng)控制被提出質(zhì)疑后，往往通過操縱信息表露來掩蓋事實(shí)***，逃避責(zé)任。
三、大股東控制與內(nèi)部人控制形成原因的比較的分析
（一）市場(chǎng)細(xì)分過程和結(jié)果的差異
在股權(quán)高度分散的資本市場(chǎng)上，大股東有著與小股東不同的投資目的。大股東把握著更多的資金，其投資的主要目的是擁有控制權(quán)進(jìn)而取得收益。而小股東往往并沒有真正的投資意識(shí)，他們更關(guān)注于公司股票的短期回報(bào)而非長(zhǎng)期利益，以從股票交易的市場(chǎng)差價(jià)中獲取投資收益。這樣，資本市場(chǎng)細(xì)分的結(jié)果形成了一批投資集中、要求擁有控制權(quán)的大股東和大量投資力度相對(duì)小、只要求取得短期利得的小股東。由此可見，大股東控制是在資本市場(chǎng)上與小股東經(jīng)過投資力度及投資目的的細(xì)分過程形成的。
在上市公司的決策過程中，股東是公司的所有者，擁有公司的終極所有權(quán)，理當(dāng)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)負(fù)責(zé)，但市場(chǎng)上股東不會(huì)也不可能直接經(jīng)營(yíng)企業(yè)，而是委托具有企業(yè)家才能的職業(yè)經(jīng)理人來治理企業(yè)，這就形成了股東投資、公司內(nèi)部人經(jīng)營(yíng)的細(xì)分。比如我國(guó)的國(guó)有上市公司，從上來說全體人民擁有所有權(quán)，是直接所有者，但國(guó)有資產(chǎn)治理部分是一個(gè)機(jī)構(gòu)，具體有哪些部分行使所有者職能，并且能切實(shí)有效地行使職能始終是一個(gè)正在逐步探索并取得階段性成果的題目。解決這個(gè)題目的辦法就是通過代理人——終極形成內(nèi)部人——來掌控公司的運(yùn)行。由此可見，內(nèi)部人控制是在資本市場(chǎng)上內(nèi)部人與所有者經(jīng)過委托代理的細(xì)分形成的。
（二）市場(chǎng)博弈過程與均衡結(jié)果的異同
從資本市場(chǎng)的分布來說，大股東相對(duì)集中，與公司的溝通渠道便捷，而中小股東分布在各地，結(jié)果行使股東權(quán)利本錢高于因此可能的收益，本錢不經(jīng)濟(jì)，因此中小股東在與大股東博弈的過程中往往不是積極地行使股東權(quán)利，而是有利就收，沒利就“用腳投票”， 選擇出讓股票。在這個(gè)博弈的過程中，中小股東或者由于沒有足夠的精力來行使股東權(quán)利，或者由于缺乏相應(yīng)的能力來維護(hù)自己的權(quán)益，他們的選擇是在大股東的選擇既定——大股東按公司的收益獲取較大的收益份額的情況下的最優(yōu)選擇，這種博弈的結(jié)果必然是在公司的大政方針以及重大事項(xiàng)中大股東占優(yōu)，即大股東控制。
從公司治理的方式來說，股東是資金以及資源的所有者，其身份、地位決定他是從宏觀上掌控企業(yè)，尤其在多方投資的情況下更是如此，因而股東直接經(jīng)營(yíng)企業(yè)的本錢可能高于因此獲得的收益，本錢不經(jīng)濟(jì)，而內(nèi)部人受托專注于公司的運(yùn)營(yíng)，獲取代理收益。因此所有者在與內(nèi)部人博弈的過程中往往不可能達(dá)到事無俱細(xì)面面俱到的控制，他們的選擇是在內(nèi)部人的選擇既定——內(nèi)部人按公司的績(jī)效獲取較大的薪酬——的情況下的最優(yōu)選擇，這種博弈的結(jié)果必然是在公司的實(shí)際決策權(quán)中內(nèi)部人占優(yōu)，即內(nèi)部人控制。
四、控制大股東控制和控制內(nèi)部人控制機(jī)制的異同
就大股東控制和內(nèi)部人控制形成的條件來說，大股東控制源于股權(quán)分散，在單一投資者的情況下是不會(huì)出現(xiàn)大股東控制題目的；內(nèi)部人控制源于所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離，在投資者兼任經(jīng)營(yíng)者的情況下是不會(huì)出現(xiàn)內(nèi)部人控制題目的�？v觀的發(fā)展，投資者委托他人經(jīng)營(yíng)早就發(fā)生，而股權(quán)分散是在市場(chǎng)上出現(xiàn)了大批的資金富裕者，他們欲將自己的資金投資出往獲取投資收益的時(shí)候才出現(xiàn)的。因而可看出，所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離早于股權(quán)分散，即內(nèi)部人控制為體早于大股東控制題目的產(chǎn)生，伯利和明斯1932年就有論述：“事實(shí)上，從所有權(quán)分離出來的經(jīng)濟(jì)權(quán)力的集中，已創(chuàng)造出很多經(jīng)濟(jì)帝國(guó)，并將這些帝國(guó)送到新式的獨(dú)裁主義者手中，而將所有者貶到單純出資人的地位”。④
但是，大股東控制和內(nèi)部人控制的危害孰深孰淺，我們不能單一而論，要結(jié)合具體情況。實(shí)際上，資本市場(chǎng)和公司制度到現(xiàn)在的程度，大股東和內(nèi)部人的控制手段也不斷趨于成熟，在新的環(huán)境下控制大股東控制和內(nèi)部人不僅日益凸現(xiàn)為倍受關(guān)注的，而且越來越需要更高明更成熟的應(yīng)對(duì)手段。筆者以為，解決大股東控制題目和內(nèi)部人控制題目應(yīng)從制度進(jìn)手，針對(duì)大股東控制和內(nèi)部人控制的實(shí)質(zhì)、具體做法與形成原因的不同，對(duì)大股東控制行為的控制主要應(yīng)立足于資本市場(chǎng)的視野，從宏觀的角度往構(gòu)建，同時(shí)輔以對(duì)公司運(yùn)營(yíng)行為的規(guī)范，促進(jìn)對(duì)大股東控制題目的解決。對(duì)內(nèi)部人控制題目的解決則主要立足于公司治理的范圍，從微觀的角度來構(gòu)建，同時(shí)輔以外圍環(huán)境的保障，實(shí)現(xiàn)對(duì)內(nèi)部人控制的控制。兩方面的機(jī)制不重疊，不交叉，左右開弓。
（一）以完善的制度環(huán)境規(guī)制大股東控制題目
要對(duì)大股東的機(jī)會(huì)主義行為進(jìn)行控制，需要從制度、政策監(jiān)管等方面對(duì)上市公司進(jìn)行根本性治理，通過博弈規(guī)則的改變而改變大股東的行為選擇，提升上市公司的業(yè)績(jī)，充分發(fā)揮其在國(guó)民中的應(yīng)有作用。
1、建立保護(hù)和法律救助制度，以規(guī)范的制度環(huán)境約束大股東
資本市場(chǎng)發(fā)達(dá)的國(guó)家對(duì)中小股東利益的保護(hù)給予了高度重視，并建立了一套比較完善的法律保護(hù)和法律救助制度，使大股東控制題目得到一定的解決。我國(guó)由于特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)， “一股一權(quán)”原則受到嚴(yán)重威脅，大股東實(shí)際控制著公司，少數(shù)股東的表決權(quán)僅僅在上存在。同時(shí)由于缺乏對(duì)中小股東利益的法律保護(hù)，更在一定程度上縱容了大股東的機(jī)會(huì)主義行為。必須通過行政、法規(guī)的手段，從法律上營(yíng)造出一個(gè)適宜的制度環(huán)境。
（1）賦予中小股東特別訴訟權(quán)，防止控股股東在形式正當(dāng)?shù)耐獗硐聦?shí)質(zhì)違法。如當(dāng)中小股東以為利益受到大股東侵害時(shí)，應(yīng)賦予公司中小股東對(duì)大股東提起訴訟的權(quán)利，使中小股東直接用訴訟活動(dòng)對(duì)大股東形成卓有成效的監(jiān)視；當(dāng)中小股東以為公司利益受到內(nèi)部人損害，應(yīng)追究公司治理層責(zé)任，而公司法定訴訟代表人拒盡或怠于提起訴訟時(shí)，應(yīng)賦予中小股東自行代表公司對(duì)實(shí)施越權(quán)或不當(dāng)行為者向法院提起訴訟的權(quán)利。
（2）賦予中小股東特別否決權(quán)，確立少數(shù)股東否決權(quán)制度，防止控股股東濫用其控股權(quán)控制公司的意志。為真正實(shí)現(xiàn)股份同等，防止大股東操縱，應(yīng)賦予中小股東一定的額外權(quán)利，對(duì)大股東進(jìn)行限制，如答應(yīng)少數(shù)股東通過行使否決權(quán)的方式推翻不公道的決策，充分保障中小股東的利益，保障公司和全體股東整體的利益。
（3）賦予中小股東若干特殊權(quán)利，使中小股東真正參與到公司經(jīng)營(yíng)治理中，避免“用腳投票”的現(xiàn)象。如股東會(huì)提議權(quán)，業(yè)務(wù)調(diào)查權(quán)，賬本查閱權(quán)等等。
2、加強(qiáng)市場(chǎng)監(jiān)管，以完善的市場(chǎng)機(jī)制保護(hù)中小股東
（1）建立規(guī)范、透明的市場(chǎng)保障機(jī)制，構(gòu)成對(duì)大股東的有效監(jiān)視和約束。不規(guī)范的、缺乏透明度的市場(chǎng)保障機(jī)制是產(chǎn)生大股東控制的一個(gè)重要因素，要有效遏制大股東控制，就必須嚴(yán)格按照相關(guān)法律法規(guī)的要求建立規(guī)范、透明的市場(chǎng)保障機(jī)制。當(dāng)前對(duì)于蓬勃發(fā)展的市場(chǎng)來說，要加強(qiáng)對(duì)大股東的監(jiān)視和約束，制衡大股東的控制行為。如為中小股東在利益受到侵害時(shí)提供推出通道。
（2）成立具有權(quán)威的中小股東利益保護(hù)委員會(huì)。保護(hù)委員會(huì)專門處理中小股東維護(hù)權(quán)益的申訴及糾紛，使大股東受到失往控制權(quán)的威脅，強(qiáng)化控股股東的誠(chéng)信義務(wù)，從而潛伏地促使大股東依法經(jīng)營(yíng)。
(3) 喚醒中小股東的投資者意識(shí)，積極行使股東權(quán)利。充分調(diào)動(dòng)起個(gè)人股東的氣力，在鑒戒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)和國(guó)內(nèi)公司實(shí)踐的基礎(chǔ)上健全和完善制度來加強(qiáng)保障中小股東的正當(dāng)權(quán)益。這不僅有利于暢通社會(huì)閑散資金，促進(jìn)股東的多元化和引導(dǎo)投資者關(guān)注公司經(jīng)營(yíng)，對(duì)于健全公司治理機(jī)制，建立制度，促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)的健康有序的發(fā)展也有著積極的作用。
3、嚴(yán)格公司運(yùn)行行為，以規(guī)范的公司運(yùn)行機(jī)制約束大股東
建立大股東監(jiān)視機(jī)制，即通過股東合約，把輕易產(chǎn)生大股東控制的行為羅列出來并加以禁止，通過強(qiáng)制性的信息表露、重大決策如大股東占用公司資金及資源、利用關(guān)聯(lián)交易掏空公司等事前公告征求意見等方式，形成對(duì)大股東控制行為的約束機(jī)制。
（1）建立及時(shí)、正確的信息表露制度。市場(chǎng)控制的關(guān)鍵是使信息表露制度真正地發(fā)揮作用。在市場(chǎng)上應(yīng)實(shí)行強(qiáng)制性信息表露制度，使涉及股東利益的股份回購(gòu)、分紅、擔(dān)保、質(zhì)押、關(guān)聯(lián)交易等，包括方案的提出、決策過程以及執(zhí)行的結(jié)果都應(yīng)及時(shí)告知中小股東和有關(guān)主管機(jī)構(gòu)，接受社會(huì)的監(jiān)視，增強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易的透明度。
（2）規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，強(qiáng)化對(duì)關(guān)聯(lián)交易的事前約束與監(jiān)控。表露關(guān)聯(lián)方及其交易，進(jìn)而通過資本市場(chǎng)的監(jiān)視來約束公司的行為，已發(fā)揮了一定的作用，但這實(shí)際上只是事后控制，無法事前避免不公正的關(guān)聯(lián)交易。應(yīng)加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易中競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)范，對(duì)重大的關(guān)聯(lián)交易要通過股東會(huì)、特別是中小股東表決通過后方可實(shí)施，嚴(yán)格規(guī)定和執(zhí)行董事回避制度。
（3）限制大股東的表決權(quán)，保證董事會(huì)中有人代表中小股東的利益。規(guī)定當(dāng)一個(gè)股東持有股份數(shù)額達(dá)到法律規(guī)定或公司章程規(guī)定的限額以上時(shí)，超過部分的股份便不再享有表決權(quán)。如分散股權(quán)，以得票數(shù)的多少?zèng)Q定當(dāng)選的董事和監(jiān)事，保證董事會(huì)中有中小股東的代言人，保護(hù)人數(shù)占盡大多數(shù)的中小股東的利益。
（二）以的激勵(lì)和監(jiān)視機(jī)制制衡內(nèi)部人
在發(fā)達(dá)國(guó)家的資本市場(chǎng)上，“股東至上”的原則得以確立并付諸實(shí)踐，因而有較完善的法人治理結(jié)構(gòu)。我國(guó)股權(quán)結(jié)構(gòu)和制度特殊，很多情況下所有者本身處于缺位的狀況，因而應(yīng)在鑒戒的基礎(chǔ)上結(jié)合我國(guó)具體國(guó)情探索行之有效的解決內(nèi)部人控制題目范式。
1、 建立科學(xué)的激勵(lì)機(jī)制
首先，應(yīng)在整合所有者和內(nèi)部人之間的利益偏好的基礎(chǔ)上建立有效的激勵(lì)機(jī)制，達(dá)到進(jìn)步企業(yè)價(jià)值和社會(huì)福利的雙豐收。內(nèi)部人之所以屢屢作出逆向選擇，一個(gè)重要的原因就是市場(chǎng)上對(duì)治理職員的激勵(lì)不足，大多數(shù)公司的治理職員對(duì)其得到的經(jīng)濟(jì)收進(jìn)和社會(huì)地位都不滿足。因此，要想調(diào)動(dòng)公司內(nèi)部人創(chuàng)市場(chǎng)、謀發(fā)展、求效益的主動(dòng)性和積極性，必須從制度上確保治理職員的報(bào)酬同企業(yè)經(jīng)營(yíng)成果掛鉤，使其報(bào)酬公然化、市場(chǎng)化，避免隱形化、隨意化，確保貢獻(xiàn)突出的治理職員能夠理直氣壯地獲得正當(dāng)?shù)母呤者M(jìn)。如實(shí)行“年薪制”，將治理職員的“年薪”同企業(yè)的效益密切掛鉤。同時(shí)還必須尊重他們相對(duì)獨(dú)立的利益追求，使他們擁有為法律所承認(rèn)的相應(yīng)權(quán)利，如索取部分剩余的權(quán)利，獲得部分股票或股票期權(quán)的權(quán)利等，以此來強(qiáng)化其物質(zhì)激勵(lì)作用。還可以輔以精神激勵(lì)，對(duì)內(nèi)部人的精神激勵(lì)往往比其物質(zhì)激勵(lì)更能起到有效的積極作用，如通過進(jìn)步社會(huì)地位、授予榮譽(yù)稱號(hào)等多種途徑來增強(qiáng)其事業(yè)成就感和個(gè)人價(jià)值。
其次，要加強(qiáng)對(duì)企業(yè)職工的激勵(lì)和約束。企業(yè)的效益來源于職工，應(yīng)熟悉到企業(yè)職工作為人力資本所有者在企業(yè)贏取競(jìng)爭(zhēng)上風(fēng)中的地位和作用。從企業(yè)的生存和發(fā)展來說，企業(yè)全體職工是獲取核心競(jìng)爭(zhēng)力的源泉，企業(yè)的成熟靠的正是全體職工從初創(chuàng)期逐漸積累起來的人力資本的上風(fēng)。從這個(gè)角度上來說，企業(yè)治理職員和職工本身具有選擇自己的利益偏好、獲取逾額激勵(lì)的權(quán)利。因此，調(diào)整激勵(lì)結(jié)構(gòu)，使職工成為利益相關(guān)者，對(duì)實(shí)現(xiàn)增進(jìn)企業(yè)價(jià)值和進(jìn)步社會(huì)福利的雙重目標(biāo)極為重要。激勵(lì)結(jié)構(gòu)公道，職工便會(huì)以合作的態(tài)度來對(duì)待，企業(yè)便輕易贏取超出市場(chǎng)一般的經(jīng)濟(jì)利潤(rùn)。相反，激勵(lì)結(jié)構(gòu)不公道，人力資本的正當(dāng)權(quán)益受到了抑制，再完善的監(jiān)視與控制也最多只能使企業(yè)在“保本點(diǎn)”上經(jīng)營(yíng)，只能得到市場(chǎng)一般的正常利潤(rùn)。如實(shí)行職工內(nèi)部持股制，使職工成為股東的一部分，實(shí)現(xiàn)其利益目標(biāo)與公司利益目標(biāo)的趨同，盡量減少其追求短期利益的動(dòng)因；也可通過企業(yè)文化建設(shè)和職工活動(dòng)，喚醒職工的“主人翁”意識(shí)，進(jìn)步職工熱愛企業(yè)、自覺維護(hù)企業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)利益的積極性和創(chuàng)造性。
2、 建立完善的監(jiān)視機(jī)制
（1）完善公司治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范內(nèi)部監(jiān)視
在公司治理結(jié)構(gòu)內(nèi)構(gòu)造新的制衡氣力，這是控制內(nèi)部人控制的關(guān)鍵。
首先，公司治理結(jié)構(gòu)是控制內(nèi)部人控制的制度安排，解決內(nèi)部人控制題目必須從完善公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)手，加強(qiáng)公司內(nèi)部相關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)內(nèi)部人的監(jiān)視是解決題目的基本立足點(diǎn)。治理結(jié)構(gòu)不規(guī)范，內(nèi)部監(jiān)視不到位是產(chǎn)生“內(nèi)部人控制”的一個(gè)重要因素。董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)作為對(duì)內(nèi)部人實(shí)施監(jiān)控的法定機(jī)構(gòu)，理應(yīng)承擔(dān)起實(shí)現(xiàn)有效監(jiān)控職能的主要責(zé)任：一是要果斷糾正董事長(zhǎng)與總經(jīng)理高度重合的題目，改變董事長(zhǎng)、總經(jīng)理甚至黨委書記“一身兼”的現(xiàn)象，為董事會(huì)有效發(fā)揮其監(jiān)控職能提供條件條件，“董事會(huì)中應(yīng)有很大的部分是非掛歷董事”⑤。二要按照法律要求，切實(shí)加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)的地位和作用。按《公司法》的規(guī)定，監(jiān)事會(huì)所實(shí)施的的監(jiān)視實(shí)際上屬于所有者監(jiān)視，因而，監(jiān)事會(huì)作用發(fā)揮得好，內(nèi)部人控制的題目就輕易預(yù)防和解決。賦予公司監(jiān)事股東大會(huì)召集權(quán)、隨時(shí)監(jiān)視權(quán)等更多的權(quán)限，使監(jiān)事職員的任免及收進(jìn)不受公司經(jīng)營(yíng)職員的控制。
其次，在公司運(yùn)營(yíng)過程中建立規(guī)范、透明的企業(yè)運(yùn)行機(jī)制，構(gòu)成對(duì)內(nèi)部人的有效監(jiān)視和約束，是解決內(nèi)部人控制的又一個(gè)良方。企業(yè)運(yùn)行機(jī)制不規(guī)范，缺乏透明度是產(chǎn)生“內(nèi)部人控制”的又一個(gè)重要因素。要有效遏制“內(nèi)部人控制”，就必須嚴(yán)格按照法律法規(guī)的要求建立規(guī)范、透明的企業(yè)運(yùn)行機(jī)制，加強(qiáng)對(duì)其內(nèi)部人的監(jiān)視和約束。如嚴(yán)格執(zhí)行《企業(yè)準(zhǔn)則》、《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》等財(cái)經(jīng)法規(guī)；建立科學(xué)的政務(wù)公然制度，規(guī)范經(jīng)營(yíng)績(jī)效考評(píng)體系，公然經(jīng)營(yíng)績(jī)效考評(píng)結(jié)果。
（2）科學(xué)安排制度和環(huán)境，設(shè)立外部監(jiān)視
完善的公司治理結(jié)構(gòu)的建立與健康發(fā)展，內(nèi)部人控制題目的解決，單靠企業(yè)從自身努力是無法達(dá)到效果的，特別是在資本市場(chǎng)處于蓬勃發(fā)展的時(shí)期，必須在全社會(huì)構(gòu)造適當(dāng)?shù)闹贫劝才�，引進(jìn)出資者、司法、政府等部分對(duì)內(nèi)部人的制約，充分保障所有者的利益。
首先，從制度環(huán)境來說，應(yīng)營(yíng)造嚴(yán)格規(guī)范的法律法規(guī)，保障企業(yè)健康運(yùn)行。
通過行政法規(guī)的形式，落實(shí)對(duì)股東利益的保護(hù)。內(nèi)部人控制作為委托代理過程的必然產(chǎn)物，只有通過法律、制度的形式進(jìn)行控制，才能真正使內(nèi)部人把企業(yè)價(jià)值最大化作為追求的目標(biāo)。如確立股東代表訴訟制度，答應(yīng)股東為自身利益以股東身份向公司或其它權(quán)力侵害人提起訴訟；當(dāng)公司不能按時(shí)分紅派息時(shí)必須接受審查；公司內(nèi)部人的報(bào)酬要向股東公然。
其次，從監(jiān)控主體的角度來看，所有者、政府相關(guān)部分、銀行等機(jī)構(gòu)都應(yīng)加進(jìn)監(jiān)控的行列，共同構(gòu)建對(duì)內(nèi)部人的監(jiān)控機(jī)制，實(shí)現(xiàn)對(duì)內(nèi)部人的有效監(jiān)控。其中所有者監(jiān)控是關(guān)鍵，尤其是對(duì)國(guó)有企業(yè)，國(guó)有企業(yè)所有者缺位，約束嚴(yán)重不足，“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象突出。因此，必須強(qiáng)化所有者監(jiān)控職能，建立和完善國(guó)有資產(chǎn)的治理與運(yùn)營(yíng)新體制，為規(guī)范、有效地發(fā)揮所有者監(jiān)控職能提供體制保證，形成所有者對(duì)內(nèi)部人的有效監(jiān)控機(jī)制。
社會(huì)審計(jì)和政府審計(jì)部分對(duì)企業(yè)治理職員的監(jiān)視和約束作用也必不可少。要?jiǎng)?chuàng)造條件，確保社會(huì)審計(jì)的獨(dú)立性和客觀公正性；同時(shí)要對(duì)其建立明確的責(zé)任約束制度，避免其成為 “內(nèi)部人控制”的“共謀人”。必須建立經(jīng)常性、制度化和責(zé)任明確的政府審計(jì)制度，規(guī)范和加強(qiáng)政府對(duì)企業(yè)的行政監(jiān)視。當(dāng)前為加強(qiáng)對(duì)內(nèi)部人的有效監(jiān)控，尤其需要建立對(duì)企業(yè)高管職員的定期審計(jì)制度和離任審計(jì)制度，并使審計(jì)職員對(duì)審計(jì)結(jié)果承擔(dān)明確責(zé)任，以此充分發(fā)揮審計(jì)部分對(duì)控制內(nèi)部人控制的作用。
注釋：
①馬惠，姚曉方：《淺析治理層收購(gòu)中內(nèi)部人控制題目》，《安徽農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)》（社會(huì)科學(xué)版），2005年第7期。
②何志毅：《上市公司案例》，2003年版，第211頁(yè)。
③何志毅：《上市公司案例》，2003年版，第211頁(yè)。
④Berle，A﹒A﹒and Means，G﹒C﹒(1932)： Modern Corporation and Private Proporty， Harvourt，Brace and World， Inc﹒，New York， revised edition(1967)﹒
⑤湯欣：《公司治理與上市公司收購(gòu)》，2001年版，第129頁(yè)。
：
[1]李維安：公司治理原則與國(guó)際比較[M]，北京：中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版，2001年版。
[2]張維迎：所有權(quán)、治理結(jié)構(gòu)及委托代理關(guān)系[J]，經(jīng)濟(jì)，1996（9）年版。
[3]楊瑞龍，周業(yè)安：企業(yè)利益相關(guān)者理論及其[M]，北京：經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2000年版。
[4]Meade，Jume，E﹒The Theory of Economic Externolities[J]﹒Institut Universituire DeHautes Etudes Internationales，1973﹒
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