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關于上市公司關聯(lián)交易形成原因研究
[摘 要] 證券市場中上市公司關聯(lián)交易問題是廣泛存在于我國上市公司的一個普遍現(xiàn)象，也是世界各國公司發(fā)展中的一個共性問題。由于其“雙刃劍”特性，各國證券監(jiān)管部門一直在致力于對該問題的解決。本文分析了上市公司關聯(lián)交易形成的管理和法律層面的原因，以期實現(xiàn)關聯(lián)交易在關聯(lián)企業(yè)整體利益、中小股東利益和社會公共利益之間尋找一個平衡點，達到公平和秩序與市場運轉效率和自由之間的微妙平衡之目的。 [關鍵詞] 上市公司；關聯(lián)交易；不公允關聯(lián)交易
資本市場已成為我國社會主義市場經濟體系的重要組成部分，但證券市場的急速發(fā)展，不可避免地伴隨著問題的出現(xiàn)。上市公司關聯(lián)交易問題就是廣泛存在于我國上市公司的一個普遍現(xiàn)象，它也是世界各國公司發(fā)展中的一個共性問題，由于其“雙刃劍”特性，各國證券監(jiān)管部門一直在致力于對該問題的解決。關聯(lián)交易是指在關聯(lián)方之間轉移資源或義務的事項，而不論是否收取價款。關聯(lián)交易既具有促進公司規(guī)模經營、減少交易過程中的不確定性、降低交易成本、有助于公司集團整體戰(zhàn)略目標的實現(xiàn)等積極作用；也存在違背市場公平競爭原則，在關聯(lián)方之間轉移資金和利潤、進而損害公司和股東利益等諸多負面影響。因此，關聯(lián)交易既為各國法律所認可，同時又受到各國法律的嚴格限制。在我國，不公平關聯(lián)交易廣泛存在于上市公司的經營活動之中，其負面影響已不容忽視。加強對關聯(lián)交易的監(jiān)管，對于保護我國投資者的合法權益、提高資本市場的運作效率、維護證券市場的繁榮與穩(wěn)定具有重要的意義。
關聯(lián)交易是一個中性經濟行為范疇。從經濟學的角度看，關聯(lián)交易的客觀存在有其積極的作用。如通過關聯(lián)雙方明確供產銷關系、優(yōu)化資本結構等多種方式使各自能夠發(fā)揮彼此生產經營上的優(yōu)勢，進而達到取長補短、平等互惠的目的；同時，由于關聯(lián)雙方自然天成的關聯(lián)關系，交易雙方對對方的充分了解，可以使交易的雙方節(jié)約交易成本、節(jié)省交易時間，以提高各企業(yè)的運營效率。特別是在我國的證券市場的發(fā)展中，它被運用于我國國有企業(yè)產權重組、產業(yè)結構和產品結構的調整與優(yōu)化組合中，對國企改革有著積極的推動作用。但這種優(yōu)勢往往被一些企業(yè)出于自身利益的追求和目前制度的原因而利用，從而使“關聯(lián)交易”一詞的涵義已特定化，幾乎成為了證券市場一種不規(guī)范行為的代名詞，對上市公司的關聯(lián)交易進行法律規(guī)制，近幾年也提上了證券市場規(guī)范的重要議事日程。
關聯(lián)交易形成原因存在多面性和多層次性。
一、關聯(lián)交易形成的管理層面上的原因
(一)經濟效率原因
市場和企業(yè)都是資源配置組織形式。任何組織制度的安排都需要費用，要確定資源配置的最佳方式，必須考慮到交易費用。在企業(yè)出現(xiàn)之前，單純在市場上進行個人交易，其交易費用很大，經濟系統(tǒng)運行效率很低。企業(yè)出現(xiàn)后，通過企業(yè)內部的專業(yè)化分工和各種要素所有者的聯(lián)合大大降低了市場交易費用。按照現(xiàn)代企業(yè)集團理論，由于交易費用的存在，企業(yè)有一種不斷將相關企業(yè)一體化的傾向。但當一體化達到一定程度后，會產生規(guī)模不經濟，企業(yè)為維持其完整的組織性，即企業(yè)與市場的界限保持穩(wěn)定，需要支付昂貴的組織成本。因此，主體企業(yè)開始嘗試不將所有企業(yè)一體化，而是將某些企業(yè)作為外部組織，通過資金、技術或人員等紐帶和它們保持較為密切的聯(lián)系。這些企業(yè)仍然是獨立的法人，但與主體企業(yè)有密切的合作關聯(lián)。企業(yè)不僅可以通過與這些外部組織之間的資源流動節(jié)約交易費用，而且仍在一定程度上享有一體化組織的規(guī)模、范圍和分散風險的經濟性。這種介于企業(yè)組織和市場組織之間的企業(yè)集團便得以產生。依據(jù)我國會計準則的規(guī)定，“在企業(yè)財務和經營決策中，一方有能力直接或共同控制另一方或對另一方施加重大影響”以及“兩方或多方受同一方控制”這種關系的屬于關聯(lián)方。而控制、共同控制或施加重大影響是主要以股權(產權)或其他經濟利益為手段來實現(xiàn)的。因此，一般具有關聯(lián)方關系的企業(yè)之間屬于同一企業(yè)集團內部的成員組織，而關聯(lián)交易則主要表現(xiàn)為同一集團內部成員組織之間發(fā)生的交易。
集團內部成員組織之間的交易即關聯(lián)交易可以大大節(jié)約交易費用。第一，企業(yè)集團可以通過內部組織的專業(yè)化分工協(xié)作使集團內部組織成員的技術選擇和人員組合專門化，從而節(jié)約勞動時間。第二，也是最重要的一點，關聯(lián)交易可以節(jié)約信息費用。企業(yè)要在市場上進行交易，為使交易達到目的并有效控制風險，必須搜集相關信息。而現(xiàn)實中的信息結構是復雜和千差萬別的，要獲得信息需要發(fā)生成本即信息搜尋費用，它直接影響到資源的配置效率。由于外部市場的不確定性及信息的不對稱，使交易過程存在巨大的風險，從而發(fā)生大量的交易費用。企業(yè)集團以股權或其他經濟利益為紐帶，依靠控制、共同控制或施加重大影響，從而實現(xiàn)縱向的行政權力指導和資源配置，信息成本大大減少。尤其當市場的不確定性增加和信息的取得變得困難時，集團內部組織之間交易的比較優(yōu)勢就會格外突出。因此，當利用外部市場的交易費用大于集團內部組織之間的資源配置所發(fā)生的組織成本時，關聯(lián)交易將最大程度地取代外部的市場交易。如海爾股份的發(fā)展歷程就是典型代表。
(二)盈余管理的不正當使用
盈余管理是指企業(yè)的有關利益主體會有意識地介入到對外公布的財務報告的處理過程中，使利潤達到某種目標，從而實現(xiàn)自己的非公開化目標。相關經濟主體通常是在公認的會計原則的約束下選擇最有利的會計政策或控制應計項目，以使報告盈余達到期望水平。從某種意義上說，盈余管理是一種合法的利潤調節(jié)行為，而利用關聯(lián)交易進行利潤操縱則是盈余管理的一種極端表現(xiàn)，是濫用盈余管理手段的結果，不僅演變成為一種普遍現(xiàn)象，主要目的是為了達到中國證監(jiān)會(以下簡稱證監(jiān)會)關于再融資有關規(guī)定中關于凈資產收益率的指標，從而實現(xiàn)上市公司的再融資，或為了避免連年虧損面臨摘牌的危險。
由于利益驅動，利用關聯(lián)交易進行利潤包裝的現(xiàn)象屢禁不止，花樣層出不窮。關聯(lián)方向上市公司輸送利潤，從而造成上市公司的虛胖，達到在證券市場再融資的目的。但“天下沒有免費的午餐”，今天的付出是為了明天更多的索取。關聯(lián)方(突出表現(xiàn)為控股股東)向上市公司的利潤輸送，實現(xiàn)了上市公司的融資窗口功能，一旦控股股東出現(xiàn)入不敷出的情況，上市公司就成了控股股東的提款機，最終損害的是中小股東的利益。
另外，中介機構(審計機構和評估機構)的不規(guī)范運作為上市公司利用不公允關聯(lián)交易操縱利潤大開方便之門。中介機構的作用本來是為管理部門和投資者提供一份真實準確的財務報表，但有些中介機構為了爭取到客戶，通過無原則地迎合上市公司的要求等不正當競爭行為，與上市公司沆瀣一氣，為上市公司利用關聯(lián)交易操縱利潤、粉飾報表出謀劃策。
(三)制度原因
從微觀的角度來看，導致不公允關聯(lián)交易的發(fā)生，主要是公司內部人為牟取私利而濫用決策權，從而作出不利于中小投資者及債權人的利益安排，這是導致上市公司不公允關聯(lián)交易發(fā)生的直接原因。但上市公司頻繁發(fā)生不公允關聯(lián)交易有其更深刻的制度根源，那就是我國的國有企業(yè)股份制改造不徹底，沒有建立真正的公司法人治理機制。
第一，證券市場功能的錯位。證券市場最基本的功能有兩個.一是籌資功能.二是促進資源的優(yōu)化配置.使社會資源向那些經營效益好、有發(fā)展前景的優(yōu)質上市公司集中，功能二應該是最主要的功能。但從我國證券市場發(fā)展的實際情況來看，企業(yè)管理層的理念似乎存在證券市場功能錯位，即過分強調證券市場的籌資功能，而通過證券市場促進企業(yè)經營機制轉換、優(yōu)化資源配置所發(fā)揮的作用并不是那么明顯，這突出表現(xiàn)在我國的國有企業(yè)改制上。我國的國有企業(yè)經營情況大體上并不是太理想，改制上市為國企提供了一條解困的出路，但大多數(shù)國企如果整體上市的話，根本達不到《公司法》及《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》等有關法律法規(guī)對企業(yè)發(fā)行上市有關財務指標的要求，盡管《公司法》和《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》規(guī)定原有企業(yè)改組設立股份有限公司申請公開發(fā)行股票，只要求原企業(yè)近三年連續(xù)盈利，另外，《公司法》規(guī)定公司如發(fā)行新股，其預期利潤率可達同期銀行存款利率，這么低的財務指標要求，仍然是很大一部分國有企業(yè)難以逾越的門檻。于是，國有企業(yè)通過資產剝離等方法，將一部分優(yōu)質資產拿出來另外組建一個股份有限公司，這就是我國大部分國有企業(yè)所進行的“部分上市”、“分拆上市”、“包裝上市”，余下的資產則仍然留在原企業(yè)，即上市公司的母公司，這樣上市公司與母公司之間在人、財、物、產、供、銷等方面存在著千絲萬縷的關系，改制并不徹底，這為公司上市后與母公司之間的關聯(lián)交易埋下伏筆，這是目前我國國有控股上市公司中關聯(lián)交易頻繁和關聯(lián)交易額大的根源。
政企不分為不公允關聯(lián)交易提供了肥沃的土壤。在國有企業(yè)的股份制改造中，一些行業(yè)主管部門改換門庭，成為控股股東，比如現(xiàn)在的所謂國有資產經營公司，行業(yè)集團控股公司等等，控股股東對上市公司名義上是出資人的身份，實質上對上市公司行使相當?shù)男姓深A權，主要體現(xiàn)為在對上市公司決策層的人員控制上，控股股東輕而易舉地利用其對上市公司的行政影響來促成不公允關聯(lián)交易的發(fā)生。
第二，公司內部法人治理結構不健全。目前，我國上市公司內部法人治理存在的主要問題集中體現(xiàn)在：(1)股權過于集中。上市公司多以國有企業(yè)控股為主，并且國有企業(yè)控股體現(xiàn)為“一股獨大”的絕對控股，流通股和其他社會法人股在上市公司總股本中所占的比例相對較低。(2)內部人控制嚴重。公司的信息主要集中在少數(shù)人手中，內部人操縱公司運作。(3)中小股東、債權人權益得不到合理保護。公司大股東擁有公司的絕對或相對控制權，中小股東的投票權難以與大股東相抗衡，致使中小股東失去監(jiān)督大股東的有效方式及動力。中小股東的權益難以得到司法程序上的有力支持。在企業(yè)破產程序上，債權人的合法權益也難以得到真正保護。不過到目前為止，盡管已出現(xiàn)上市公司資不抵債的情況，但上市公司的破產程序仍未啟動。(4)董事會的功能難以發(fā)揮。公司董事會結構不盡合理，內部董事所占比例過高，即使是在董事外部化相對較好的公司中，董事會的獨立性仍是一個受到廣泛質疑的問題。董事會往往被大股東操縱。以上公司內部法人治理結構的缺陷為關聯(lián)交易的產生提供了有利條件。
第三，目前我國對上市公司關聯(lián)交易信息披露制度的不完善。雖然中國證監(jiān)會、交易所相關部門規(guī)章及1997年財政部頒布的《企業(yè)會計準則—關聯(lián)方關系及其交易披露》對關聯(lián)交易作了相關的規(guī)定，在一定程度上限制了不公允關聯(lián)交易，但仍給上市公司利用制度本身的缺陷來規(guī)避相關規(guī)定提供了空間。目前，我國關于上市公司關聯(lián)交易信息披露的有關規(guī)定還不夠詳細和嚴格，如缺乏對控股股東行為的制約措施，缺乏對中小股東利益的保護機制，對關聯(lián)交易的披露，僅限于對關聯(lián)交易雙方、關聯(lián)交易的內容、數(shù)量、價格、金額及該交易對公司的影響，缺少關聯(lián)交易的定價基礎，給不公允關聯(lián)交易以可乘之機。
第四，對違規(guī)關聯(lián)交易的懲處機制不健全�，F(xiàn)在上市公司與關聯(lián)方的關聯(lián)交易形式和金額呈快速膨脹之勢，但監(jiān)管部門的監(jiān)管措施和監(jiān)管力度并未與之成正比增長，監(jiān)管力度的軟弱和法律手段的缺失造成了違規(guī)關聯(lián)交易的低成本，一定程度上助長了違規(guī)關聯(lián)交易的發(fā)生。
二、關聯(lián)交易形成的法律層面上的原因
目前，我國對于關聯(lián)交易的規(guī)范管理已建立了一套多層次、多角度的法律、法規(guī)體系，對于僅有10余年證券發(fā)展歷史的中國證券市場來說，對關聯(lián)交易的法律規(guī)制應該說取得了不小的成績，但相對發(fā)達國家和地區(qū)來說，還有相當?shù)囊欢温芬�。我們有必要指出，監(jiān)管法律并不僅僅局限于直接針對關聯(lián)會計處理和披露的法律規(guī)范，還包括一個針對關聯(lián)交易行為的系統(tǒng)防范結構。目前，我國在這一系統(tǒng)防范結構的建設上與發(fā)達國家相比存在著法律層面的缺失：
(一)監(jiān)管法律缺位
關聯(lián)方交易作為上市一項重要的經濟活動，盡管其屬于中性經濟范疇，但是綜觀中外各國證券欺詐案件，可以發(fā)現(xiàn)關聯(lián)交易在其中扮演了重要角色。安然事件震驚了華爾街，而關聯(lián)交易在安然業(yè)績創(chuàng)造中做出了巨大“貢獻”。要有效防止關聯(lián)方利用關聯(lián)交易操縱公司業(yè)績和侵害中小股東的合法權益，必須制定嚴格的監(jiān)管法律。從前面本文對我國關于關聯(lián)交易法律規(guī)制體系的現(xiàn)狀分析可以看出，我國目前對上市公司關聯(lián)交易進行監(jiān)管的法律規(guī)范主要體現(xiàn)為財政部的各項具體會計準則、中國證監(jiān)會的一系列部門規(guī)章及滬深交易所的自律性規(guī)范文件，它們均處于較低法律位階，甚至在對關聯(lián)交易進行規(guī)范的過程中，以行政手段代替法律規(guī)范，甚至違背市場規(guī)律辦事，有矯枉過正之嫌，有的規(guī)定又與實際情況相距甚遠，無可操作性，難以形成對違規(guī)者的巨大威懾力。
(二)法律責任的缺位
我國目前關于關聯(lián)交易從法律規(guī)范的角度來說，很多條款只有“假定”和“處理”，而缺少“制裁”部分，即只規(guī)定了什么情況下構成不公允關聯(lián)交易，什么情況下該種關聯(lián)交易不允許發(fā)生，但具體到違反該規(guī)定應承擔什么樣的法律后果(尤其是對于具體的決策人)，則語焉不詳，或只給予一些無關痛癢的處罰。另外，中國證監(jiān)會作為國務院授權行使行政職能的國務院直屬機構，只享有行政處罰權，而無法律上的執(zhí)法權，也是造成對關聯(lián)交易的規(guī)范中“有法可依、有法不依”的重要因素。
(三)相關法律的協(xié)調性差
由于目前我國對關聯(lián)交易的規(guī)范大都體現(xiàn)為各部門規(guī)章，各部門對關聯(lián)交易的監(jiān)管角度的不同，必然造成立法的出發(fā)點和監(jiān)管重心的偏差，而且立法層次的偏低也勢必導致立法質量的不高，于是各部門法之間的沖突和混亂在所難免，直接降低了監(jiān)管的效率。
例如，各法規(guī)采用的基本術語混亂，對于關聯(lián)人就有關聯(lián)企業(yè)、關聯(lián)方、關聯(lián)公司等多種用法，而且在不同的法規(guī)中其含義并不完全一致；法與法之間的相互沖突讓上市公司無所適從，也成為上市公司不規(guī)范運作可利用的空間。
參考文獻：
[1]財政部.企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系及其交易的披露[S].1997.
[2][美]羅伯特.C.克拉克，著.，等譯.公司法則[M].北京：工商出版社，1999.
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