選擇獨立董事的合適人選

摘要：在任何制度環(huán)境中，人都是最關(guān)鍵的因素。我國立法所定位的獨立董事制度職能能否得到有效的實現(xiàn)，選擇獨立董事的合適人選至關(guān)重要。根據(jù)履行法定職能的要求來選擇具備相應(yīng)經(jīng)驗、知識、教育與能力的人選，是相關(guān)制度設(shè)計的核心任務(wù)。
　　關(guān)鍵詞：獨立董事；人選；選擇機制
　　一、問題的提出
　　為什么提出“選擇獨立董事合適人選”這一話題？這是由我國擔(dān)任獨立董事的人選現(xiàn)狀所引發(fā)的。在我國目前的獨立董事隊伍中，若依職業(yè)特征來分類，有兩類人員占據(jù)了多數(shù)，一是各類技術(shù)專家，如兩院院士；二是經(jīng)濟學(xué)家。這兩種人有兩個共同特征：一是名人，名氣大；二是往往有自己本職的繁重的科研工作任務(wù)或社會活動任務(wù)。這與美、英等國絕大多數(shù)獨立董事由其他公司的經(jīng)理人員或者重要的決策代理人擔(dān)任形成強烈對比。雖然公司董事會承擔(dān)著監(jiān)督、戰(zhàn)略決策、戰(zhàn)略控制等多重職能，但我國有關(guān)獨立董事的立法所定位并強調(diào)的是獨立董事的監(jiān)督職能而非戰(zhàn)略決策等其他職能。這是我國上市公司治理的主要矛盾和引進獨立董事制度的特殊背景所決定的。不言而喻，在任何制度環(huán)境中，人都是最關(guān)鍵的因素。一項制度職能的最終實施還是要靠人的努力作為，而努力作為的一個基本前提是其具備履行該職能所必需的經(jīng)驗、知識、教育與能力。否則，要么心有余而力不足，要么無所作為。那么，目前我國獨立董事的主流人選是否是履行監(jiān)督職能的合適人選呢？無論是當(dāng)事者，還是旁觀者，每個人都會有自己的答案，但更多人的答案無疑是否定的，有學(xué)者尖銳地指出，“說好聽些，這兩種人（指技術(shù)專家與經(jīng)濟學(xué)家——引者注）只是上市公司的參謀，由于法律和會計能力方面并非其專長，因此很難起到監(jiān)管、制約董事會和保護中小投資者的作用；說難聽些，一股獨大控制的大股東董事會只是為圖技術(shù)專家和經(jīng)濟學(xué)家之名，把獨立董事作為‘花瓶’”。這位學(xué)者進一步指出，“獨立董事流于形式，不發(fā)揮任何作用的根源在于獨立董事的產(chǎn)生機制與其工作目標(biāo)相悖�！贬槍τ猩鲜泄�司欲聘請一著名作家擔(dān)任獨立董事的消息，另一位學(xué)者則批評到：“至于請名作家擔(dān)任獨立董事，是純屬往自己臉上貼金”，并指出，這種企業(yè)盲目追逐名人效應(yīng)的行為只會適得其反，“不僅不會增加無形資產(chǎn)，反而降低了自己在公眾中的形象�！�
　　在我國，無論是立法者，還是學(xué)術(shù)界與社會輿論界，都在強調(diào)和寄希望于獨立董事在公司治理結(jié)構(gòu)中發(fā)揮監(jiān)督職能，但作為當(dāng)事者的上市公司及其大股東追逐的卻是獨立董事人選的“名人效應(yīng)”以提高企業(yè)知名度，或者說希望獨立董事利用自己的專業(yè)特長在公司中發(fā)揮戰(zhàn)略決策參謀作用，而絕非引進一批監(jiān)督自己的“外來人”。而作為另一當(dāng)事者的獨立董事，許多人也把自己的職責(zé)定位于或滿足于向公司提供咨詢和顧問，而非監(jiān)督�？梢姡�社會各界與當(dāng)事者之間客觀存在著溝壑不小的認(rèn)識偏差，這至少可以從現(xiàn)行獨立董事的人選上反映出來。
　　二、美國的實踐
　　那么，哪些人選應(yīng)是擔(dān)任獨立董事的合適人選呢？雖然世界上并不存在一個適用于各個國家以及各個企業(yè)的人選標(biāo)準(zhǔn)，但他山之石，可以攻玉，國外的實踐經(jīng)驗和理論研究成果可以為我們提供一些有益的啟發(fā)和借鑒。
　　有學(xué)者指出，美國獨立董事制度之所以頗有成效，是與經(jīng)理市場和獨立董事市場的成熟分不開的�！懊绹�大多數(shù)公司的獨立董事由其他公司的經(jīng)理人員或是重要的決策代理人擔(dān)任，豐富的管理知識和經(jīng)驗使獨立董事能較好地審視公司的重大決策，識別管理層的利己和欺詐行為�！倍�且，在相對成熟的經(jīng)理市場和獨立董事市場的約束下，獨立董事能自覺地規(guī)范自己的行為，因為其本人的人力資本價值與獨立董事的任職業(yè)績緊密相關(guān)。全美公司董事聯(lián)合會藍帶委員會強調(diào)，在一個高效的董事會中，每一個成員都是舉足輕重。因此，“每一個董事會都應(yīng)發(fā)現(xiàn)、選拔和保留最能使董事會擔(dān)當(dāng)其角色并履行其職責(zé)的董事”，包括獨立董事�！斑x拔董事候選人時，董事會應(yīng)考慮它自己和它所服務(wù)的組織的需要�！睘閹椭�各公司出色地完成選拔董事（包括獨立董事）的工作，藍帶委員會提出了一般準(zhǔn)則如下：
　�。�1）董事的個人特征。藍帶委員會提出，要具有董事會成員資格，董事個人應(yīng)具有以下特征：正直和責(zé)任心；見多識廣的判斷；財務(wù)知識；成熟的自信；高業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)。
　　其中“財務(wù)知識”是指“董事應(yīng)知道如何讀資產(chǎn)負(fù)債表、損益表和現(xiàn)金流量表，他們應(yīng)了解用來評估公司業(yè)績的財務(wù)比率和其他指數(shù)”，這是因為“董事會的一項重要任務(wù)是監(jiān)控公司的財務(wù)業(yè)績，所以應(yīng)尋求懂財務(wù)的候選人”。顯然，這一特征在強調(diào)董事的財務(wù)知識背景�！案邩I(yè)績標(biāo)準(zhǔn)”則是指“董事候選人應(yīng)擁有能反映高業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)的歷史成就”。顯然，這一特征在強調(diào)董事應(yīng)有職業(yè)經(jīng)理人的職歷。
　�。�2）董事會的核心能力。為了充分完成董事會復(fù)雜的任務(wù)（從監(jiān)督審計和管理業(yè)績到對危機進行反應(yīng)和批準(zhǔn)公司的戰(zhàn)略計劃），藍帶委員會強調(diào)董事會作為一個整體應(yīng)具備以下所有的核心能力，并且每位董事至少應(yīng)在一個領(lǐng)域內(nèi)貢獻其知識、閱歷和技能：會計和財務(wù)；商業(yè)判斷力；管理才能；危機反應(yīng)；行業(yè)知識；國際市場；領(lǐng)導(dǎo)才能；戰(zhàn)略/遠景。
　　從上述核心能力的內(nèi)容看，符合該準(zhǔn)則的董事人選主要集中在職業(yè)經(jīng)理人、法律及會計業(yè)專家等從事企業(yè)經(jīng)營管理及其相關(guān)職業(yè)的、具有資深職業(yè)背景的群體。
　　（3）董事本人的承諾。藍帶委員會主張董事職業(yè)化，“本委員會將合格的公司董事定義為愿意為董事的角色帶來高水平的職業(yè)化的人”。為此，該準(zhǔn)則要求董事對所任職公司作出重大的承諾，包括：愿意付出足夠的時間和努力；專業(yè)知識和持續(xù)的教育；不過多的兼職；持有相當(dāng)份額的股份；連續(xù)的足夠長的任期。
　　總之，藍帶委員會強調(diào)董事職業(yè)化，拒絕兼職的、點綴性的董事�！凹媛毜�、點綴性的‘明星董事’可能為董事會的‘花名冊’增添一絲光彩，但卻不能為董事會提供出色的職業(yè)服務(wù)，除非他真正投入精力和能力。”而對于明星董事而言，真正地投入精力和能力往往是不可能的。
　　（4）團隊和公司的考慮：平衡公司貢獻；多樣性；公司狀況。其中，“多樣性”是指“董事會應(yīng)擴大人才庫，更加廣泛地囊括符合現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)的候選人，使董事會獲得最有價值的人才”，因為董事選拔的目的是提名那些具有有助于公司成功經(jīng)營的各種專業(yè)知識、技能和專業(yè)的個人。
　　綜上所述，藍帶委員會所強調(diào)的選拔董事（包括獨立董事）的標(biāo)準(zhǔn)是嚴(yán)肅、認(rèn)真和實事求是的，其核心準(zhǔn)則如下：一是根據(jù)本公司的實際狀況而選拔董事；二是保證董事會作為一個整體具備一整套的核心能力，從而充分完成董事會的復(fù)雜任務(wù)；三是董事本人客觀上具備完成董事會任務(wù)的能力；四是董事本人主觀上應(yīng)承諾能夠為董事會提供職業(yè)化服務(wù)。以此準(zhǔn)則衡量，我國目前董事人選狀況是難以令人滿意的。
　　三、代理理論的觀點
　　April Klein依據(jù)代理理論分析了應(yīng)選拔哪些人選擔(dān)任獨立董事。他指出，在現(xiàn)代公司的投資人與經(jīng)理之間有一個代理機構(gòu)的問題，因而需要成本合同、補償計劃和董事的監(jiān)督計劃。在存在代理成本（代理費與信息費）的前提下，要完成對經(jīng)理人員的監(jiān)督計劃，就要為純粹的代理機構(gòu)付出巨大代價。比如，為完成監(jiān)督計劃而收集、處理和轉(zhuǎn)遞信息的代價就很大。對需要有效地從企業(yè)內(nèi)外征集和利用特殊信息的企業(yè)來說更是絕對必要的。不僅企業(yè)必須得到這些信息，還有效地轉(zhuǎn)交給總經(jīng)理和那些負(fù)責(zé)把信息同從專家那里得到的信息綜合起來考慮，以便作出決定的其他職員。達到上述目的一個節(jié)省的辦法就是在代理機構(gòu)——董事會中吸收有關(guān)專家，如律師、銀行家、咨詢專家等。他作了一個重要的假設(shè)，擁有優(yōu)越的途徑獲得企業(yè)特需信息的，而且善于執(zhí)行檢查與傳遞信息者，讓他們成為董事，從而與企業(yè)建立有密切聯(lián)系，比他們同企業(yè)沒有這種聯(lián)系要好得多。他的一個論點是，董事會組成的決定因素是內(nèi)部董事的相對成本與獲利能力，同到外邊去找董事兩者的比較。另一個論點是，有關(guān)專家在董事會的影響將隨著企業(yè)對特定信息的需要而增加。
　為此，Klein作了一系列假設(shè)�；�本的假設(shè)是：其一，董事會把一定的外部專家包含在內(nèi)，比起把他們放在外面，使企業(yè)的交易成本將會降低；其二，董事會內(nèi)各種專家將隨著企業(yè)對專門需求和靠這些專家提供的服務(wù)的增長而增加；其三，若從外部收集、處理與轉(zhuǎn)遞信息的代價太高，企業(yè)就會變得內(nèi)向。接下來，依美國公司的董事會組成狀況，Klein把外部專家分為六類：（1）律師；（2）外部咨詢專家；（3）投資銀行家；（4）商業(yè)銀行家；（5）前政治家或軍人；（6）現(xiàn)職或離職的科學(xué)家。再按企業(yè)類型的特性返回到每類專家占董事會百分比，這些特性是按企業(yè)需要的特殊信息選擇代理人劃分的。
　　假設(shè)a，請律師當(dāng)董事，尤其發(fā)生在銀行、公用事業(yè)、保險業(yè)等嚴(yán)格規(guī)范的行業(yè)，因為這些行業(yè)特別需要法律指導(dǎo)。
　　假設(shè)b，請外部咨詢專家當(dāng)董事，尤其發(fā)生在大量研究與發(fā)展開支的高新技術(shù)開發(fā)企業(yè)，因為這類企業(yè)資產(chǎn)或投資機會非常高，最需要獲得外部咨詢專家的幫助，以保證及時獲得、處理和傳遞信息無形資產(chǎn)。
　　假設(shè)c，請投資銀行家當(dāng)董事，尤其發(fā)生在有復(fù)雜資本結(jié)構(gòu)的企業(yè)（如至少有四種股票形式：債券、優(yōu)先股、普通股、可轉(zhuǎn)換債券等）和具有大量不能調(diào)動資產(chǎn)或風(fēng)險很大的企業(yè)，它們都需要投資銀行家的服務(wù)和指導(dǎo)。
　　假設(shè)d，請商業(yè)銀行家當(dāng)董事，尤其發(fā)生在大量借債的企業(yè)。高借債率從借款除以總資產(chǎn)得出，有商業(yè)銀行家的服務(wù)與指導(dǎo)就會提高借款率。
　　假設(shè)e（1），有嚴(yán)格法規(guī)限制的行業(yè)的企業(yè)，最能夠從前政治人物中得益。
　　假設(shè)e（2），國防工業(yè)最能夠從前軍界人物的關(guān)系和指導(dǎo)中得益。
　　假設(shè)f，雇傭大量高智力勞動者的企業(yè)和有大量不能調(diào)動資產(chǎn)的企業(yè)（如化學(xué)和制藥工業(yè)）將從高等院校聘請專家當(dāng)董事，得益最大。
　　在上述假設(shè)基礎(chǔ)上，按與企業(yè)有無隸屬關(guān)系，將以上專家董事分為隸屬董事與外部董事（即除了當(dāng)董事外，與企業(yè)無隸屬關(guān)系，故又稱獨立董事），下表顯示了董事會至少有一個外部或隸屬董事的企業(yè)（1993年數(shù)據(jù)）。
　　從上述Klein的理論中，我們至少可以得出以下幾點結(jié)論：
　　（1）每一個企業(yè)的需求都是特定的，不存在適用于每一個企業(yè)的外部董事的人選標(biāo)準(zhǔn)。
　�。�2）外部董事的職業(yè)特征十分復(fù)雜，不存在適用于全部或大多數(shù)企業(yè)的某一種職業(yè)背景的外部董事。
　�。�3）職業(yè)經(jīng)理人、各種決策代理專家是外部董事的主流，純粹的學(xué)者、技術(shù)專家只是外部董事的少數(shù)派。
　　
　　四、我國的問題
　　為改變我國獨立董事目前的人選狀況，許多學(xué)者提出了不少改進性建議，如強調(diào)哪些人更適合擔(dān)任獨立董事等。但也有學(xué)者更清醒地指出，現(xiàn)階段我國獨立董事的人選狀況不盡人意，除了產(chǎn)生機制上的原因外，更重要的是我國經(jīng)理市場的發(fā)育尚處于起步階段，企業(yè)家資源奇缺，根本不具備美國條件下的具有豐富企業(yè)經(jīng)營管理經(jīng)驗的候選人群。所以，當(dāng)務(wù)之急是加快培養(yǎng)職業(yè)經(jīng)理人和獨立董事人才隊伍步伐，并建立獨立董事人才庫。有學(xué)者則呼吁，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，要逐步實現(xiàn)獨立董事職業(yè)化，并建立獨立董事行業(yè)公會，作為一個自律性的行業(yè)協(xié)會組織，來促進獨立董事職業(yè)的規(guī)范發(fā)展。另有學(xué)者主張，為改進我國目前的獨立董事人選狀況，首先應(yīng)加大法制建設(shè)的力度，建立健全法律法規(guī)體系，通過進一步的立法來明確獨立董事的任職資格條件。
　　我認(rèn)為，上述意見都有一定的道理，其中不乏真知灼見。比如：目前我國獨立董事的人選確受制于職業(yè)經(jīng)理人市場建設(shè)剛剛起步的社會現(xiàn)實，所以即使我們認(rèn)識到獨立董事的主體應(yīng)該由職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)當(dāng)，但卻無奈于真正意義上職業(yè)經(jīng)理人隊伍的缺乏。畢竟，合格的獨立董事人選不是一夜之間冒出來的，我們既要努力推進獨立董事人才隊伍建設(shè)，又不能過于急功近利。這里我想強調(diào)的是，我國立法在獨立董事人選的規(guī)范方面并不乏完善的規(guī)定，如中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下稱《指導(dǎo)意見》）即規(guī)定，各境內(nèi)上市公司要聘任“適當(dāng)人員”擔(dān)任獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士，即具有高級職稱或注冊會計師資格的人士。我認(rèn)為，該規(guī)定對會計專業(yè)人士人選的強調(diào)，即是對獨立董事必須具有履行監(jiān)督審計職能的專業(yè)能力的保證�！吨笇�(dǎo)意見》還規(guī)定，獨立董事必須具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。依該規(guī)定，新聞報道中所謂的作家擔(dān)任獨立董事的現(xiàn)象應(yīng)該是不能出現(xiàn)的�？梢灶A(yù)見，隨著《指導(dǎo)意見》等法規(guī)的實施，我國上市公司此前出現(xiàn)的熱聘技術(shù)專家、經(jīng)濟學(xué)家、學(xué)者擔(dān)任獨立董事的局面應(yīng)有大的改觀。
　　還有必要探討的是，立法除了規(guī)范獨立董事的人選機制外，是否還有必要通過立法進一步詳細(xì)規(guī)范獨立董事的任職資格條件？我的回答是否定的。問題是，我國關(guān)于獨立董事的積極任職資格條件的立法規(guī)定已堪稱細(xì)致、深入了，某種意義上已經(jīng)做了不應(yīng)由立法該做的工作，但業(yè)界不時仍有“應(yīng)由立法早日完善獨立董事的任職資格條件”之類的呼吁。通過制度性措施來引導(dǎo)和糾正目前上市公司選聘獨立董事人選的不規(guī)范做法，這一愿望是可以理解的，但能否通過立法形式來達成此目標(biāo)，則不無疑問。必須承認(rèn)，制度的架構(gòu)并非一項獨由立法來完成的任務(wù)。具體而言，立法只宜于規(guī)定獨立董事任職資格的基本底限條件，對符合該底限條件的人選，一家公司究竟選聘哪一個（類）人作獨立董事，本質(zhì)上屬于私法自治和企業(yè)經(jīng)營管理自由的范疇，立法不宜干涉過深。如果確實存在予以制度性規(guī)范的必要，那么我們不妨重視由證券交易所制定的有關(guān)上市公司“獨立董事指導(dǎo)意見（指南）”，或由上市公司通過公司章程來作進一步的規(guī)范。總之，健全的制度體系既為獨立董事的選聘提供基本準(zhǔn)則，又不要扼殺企業(yè)的創(chuàng)新空間和選擇自由。當(dāng)然，我們還可以通過市場的力量來引導(dǎo)企業(yè)選聘更合適的獨立董事人選。比如，舉一個極端的例子，在一個信息披露充分的證券市場中，如果屬于同一行業(yè)的兩家高新技術(shù)上市公司，都聘請了5名獨立董事，其中一家由5名律師、會計師、職業(yè)經(jīng)理人等人士組成，而另一家由5名清一色的學(xué)者組成。在正常情況下，這兩家企業(yè)所獲得的公眾信任感應(yīng)該是大異其趣的。如果通過公司章程、證券交易所指南等制度建設(shè)來規(guī)范我國的獨立董事人選機制，我認(rèn)為有三類人選應(yīng)該得到進一步的提倡，他們是：職業(yè)經(jīng)理人、會計專業(yè)人士、執(zhí)業(yè)律師。

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