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上市公司控股股東侵權(quán)行為及治理對(duì)策
[摘要] 在我國，某些控股股東在公司申請(qǐng)上市時(shí)披露虛假信息，欺瞞廣大投資者。在上市后，更是變本加厲，通過關(guān)聯(lián)交易占用上市公司資金、以上市公司做擔(dān)保、披露虛假財(cái)務(wù)信息、控制股利分配和控制權(quán)轉(zhuǎn)讓等手段掏空上市公司，侵害廣大中小股東的利益，針對(duì)這些現(xiàn)象本文從上市公司治理、公司外部監(jiān)管等角度提出治理對(duì)策。[關(guān)鍵詞] 控股股東侵權(quán)行為中小股東治理對(duì)策
何謂控股股東，國外研究一般認(rèn)為一個(gè)股東如果持有20%～25%的股份一般就能實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制。據(jù)巨潮網(wǎng)相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2005年4月底，我國91.97%的上市公司第一大股東的持股比例在25%以上，可見我國大部分上市公司都存在著控股股東，部分控股股東利用其自身的優(yōu)勢(shì)地位通過種種手段侵占中小股東的權(quán)益，拖累上市公司，大名鼎鼎的ST猴王、ST興業(yè)、ST輕騎都是代表。
一、控股股東侵權(quán)的主要表現(xiàn)形式
控股股東侵占中小股東的權(quán)益有多種表現(xiàn)形式，分為以下幾種:
1.在上市階段弄虛作假。在我國，上市指標(biāo)是稀缺的資源。取得了上市資格，就等于獲得了從資本市場(chǎng)圈錢的資格，而圈錢的最大受益者是控股股東。在上市階段，控股股東往往通過種種手段扶持上市公司上市，如將優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)剝離給上市公司，從而獲取上市資格。為了進(jìn)一步增強(qiáng)上市公司的獲利能力，改善上市公司的財(cái)務(wù)狀況和盈利能力，控股股東往往以低廉的價(jià)格通過關(guān)聯(lián)交易將優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到上市公司，同時(shí)用較高的價(jià)格收購上市公司的不良資產(chǎn)，為上市公司創(chuàng)造利潤。
2.利用關(guān)聯(lián)交易占用上市公司資金。據(jù)調(diào)查到2004年11月底，滬、深兩市有61家上市公司應(yīng)收帳款中大股東金額超過了2000萬元，有25家上市公司應(yīng)收帳款中大股東欠款金額超過了1億元，并由上市公司為其違規(guī)提供擔(dān)保。其中大股東欠款比重超過50%的有21家。
3.披露虛假信息。違規(guī)上市的公司上市后業(yè)績難免會(huì)下滑，為了可以繼續(xù)圈錢，控股股東不會(huì)輕易讓上市公司失去配股資格或者被特別處理甚至是退市。因此，控股股東往往利用其對(duì)上市公司管理層的控制，使會(huì)計(jì)行為為自己服務(wù)。例如幫助、指使甚至是直接策劃上市公司進(jìn)行虛假陳述，以虛夸利潤、隱藏虧損，資金使用情況或者隱瞞大股東出資不實(shí)；通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行粉飾，人為制造盈利或財(cái)務(wù)狀況良好的假象，蒙騙其他中小股東和監(jiān)管部門。
4.利用股利政策侵害小股東的利益。我國的上市公司中不分配或很少分配現(xiàn)金股利的公司，除了一部分由于經(jīng)營業(yè)績差，無能力之外，絕大部分應(yīng)該是沒有充分的理由長期不分配。究其原因，主要是控股股東不愿意和中小股東分享上市公司的利潤，從而操縱股東大會(huì)通過對(duì)其有利的決定，控股股東以年薪或獎(jiǎng)金的方式發(fā)放給自己派出的高級(jí)管理人員，或者干脆通過關(guān)聯(lián)交易使大量利潤落入自身手中。實(shí)際上是對(duì)其他股東權(quán)益的嚴(yán)重侵害。
5.通過控制權(quán)轉(zhuǎn)讓獲取溢價(jià)收入。我國上市公司的控制權(quán)的轉(zhuǎn)讓與完善的證券市場(chǎng)條件下的轉(zhuǎn)讓有著很大的不同，完全的市場(chǎng)競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓很少，大多為協(xié)議轉(zhuǎn)讓，缺乏透明度。某些大股東憑借歷次發(fā)行股票的溢價(jià)及殼資源的稀缺出讓股票來獲利，有些控股股東由于經(jīng)營無方便惡意炒作，一而再地制造重組題材，使一批批公眾投資者被套牢。而有些受讓者利用國有股“所有者缺位”、代理人尋租的漏洞，搞幕后交易，空手套白狼，用極少的付出獲取上市公司控股權(quán)，這種既無實(shí)力又無誠意的受讓者，一旦入主上市公司往往會(huì)迫不及待地實(shí)施既定的掠奪計(jì)劃，中小股東就成了這種股權(quán)轉(zhuǎn)讓游戲的直接受害者。。唐宗明、蔣位（2002）分析了1999年～2001年間滬、深兩市88家上市公司共90項(xiàng)大宗國有股和法人股轉(zhuǎn)讓的事件，得出了中國上市公司大股東侵害小股東的程度遠(yuǎn)高于英美等國的結(jié)論。
二、我國控股股東侵權(quán)行為原因分析
上市公司控股股東的侵權(quán)行為屢禁不止，大部分學(xué)者從制度層面剖析問題所在，認(rèn)為股權(quán)結(jié)構(gòu)問題是問題所在，把控股股東侵權(quán)行為的大部分原因歸咎在股權(quán)分置上。但是否解決了股權(quán)分置就解決了一切？
即使在沒有股權(quán)分置的國外資本市場(chǎng)，也有控股股東的侵權(quán)行為產(chǎn)生。早在200年前就有“南海事件”的大股東侵權(quán)行為，近年來又有華爾街的安然事件和世通事件�，F(xiàn)解決了“股權(quán)分置”問題并不代表解決了控股股東問題。國資委在2005年6月17日公布的《關(guān)于國有控股上市公司股權(quán)分置改革的指導(dǎo)意見》中就著重強(qiáng)調(diào)了“國有股東在上市公司的最低持股比例”這個(gè)核心，這意味著相當(dāng)多的股改后的公司仍然會(huì)存在一股獨(dú)大的現(xiàn)象。股改后的上市公司的控股股東仍舊保持著絕對(duì)或相對(duì)控股的地位，并且國有股（控股股東）在禁售期滿后才能實(shí)現(xiàn)全流通。即使禁售期滿，控股股東出于控制權(quán)的需要也仍舊會(huì)保持控股地位，即便一些上市公司的控股股東會(huì)出售股份，比較可能也會(huì)由機(jī)構(gòu)投資者和民間機(jī)構(gòu)接手，這必然會(huì)產(chǎn)生新的控股股東。因此控股股東會(huì)一直存在，即使是在美國這樣高度發(fā)達(dá)的資本市場(chǎng)，股權(quán)仍集中在極少數(shù)人手中，控股股東也仍舊存在，并且適度的股權(quán)集中也有利于公司的良好運(yùn)作。問題就在于如何讓控股股東發(fā)揮積極的作用。
鑒于以上分析,筆者認(rèn)為,股權(quán)結(jié)構(gòu)問題并不是控股股東侵權(quán)問題的主要癥結(jié)，我國股市的規(guī)范和監(jiān)管的重點(diǎn)是上市公司，上市公司的質(zhì)量是根本。一方面要完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)，另一方面要從外部市場(chǎng)對(duì)控股股東的行為加以監(jiān)管。并且制定相關(guān)的法律法規(guī)予以配合。
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