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《合同管理》論文
江南大學(xué)現(xiàn)代遠(yuǎn)程教育20XX年下半年課程考試大作業(yè)
考試科目:《合同管理》
一、大作業(yè)題目(內(nèi)容):
一、合同法的基本原則及內(nèi)涵。(10分)
合同法的基本原則是指對(duì)合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律進(jìn)行集中抽象和反應(yīng),其效力貫穿于合同法始終的根本原則。
合同法的基本原則,是制定和執(zhí)行合同法的總的指導(dǎo)思想,是合同法的靈魂。
合同法的基本原則,是區(qū)別其他法律的標(biāo)志,集中體現(xiàn)合同法的基本特征。
合同法的基本原則包涵:平等原則,自愿原則,公平原則,誠實(shí)信用原則,遵守法律和公序良俗原則,合同具有法律約束力的原則和合法合同受法律保護(hù)原則。
二、合同有效的基本條件。(10分)
1:當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。
2: 當(dāng)事人意識(shí)表示真實(shí)。
3:不違反法律或社會(huì)公共利益。
4:合同標(biāo)的須確定或可能。
三、建設(shè)工程合同的基本概念及內(nèi)容。(10分) 建設(shè)工程施工合同的概念,建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程合同體系中最重要,也是最常見的一種,是指建設(shè)單位與施工單位為完成商定的土木工程,設(shè)備安裝,管道線路敷設(shè),裝飾裝修和房屋修繕等建設(shè)工程項(xiàng)目,明確雙方相互間的權(quán)利義務(wù)(完成工程建設(shè)、支付價(jià)款等)關(guān)系的協(xié)議。
建筑工程合同的內(nèi)容:工程范圍,建設(shè)工期,中間交工工程的開工和竣工的日期,工程質(zhì)量,工程造價(jià),技術(shù)資料交付時(shí)間,材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任,撥款和結(jié)算,竣工驗(yàn)收,質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期,相互協(xié)作條款。
四、勘察設(shè)計(jì)合同的雙方的主要工作。(10分)
主要工作是:提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件(包括概預(yù)算)的期限,勘察或者設(shè)計(jì)的質(zhì)量要求,勘察或者設(shè)計(jì)費(fèi)用,雙方相互協(xié)作條款。
五、分別從建設(shè)單位、施工單位、監(jiān)理單位一方或多方的角度論述施工合同管理的要點(diǎn)及索賠的管理(本題不低于3000字,闡述的篇幅不滿足要求,本題不得分。60分)
施工單位合同管理要點(diǎn)及索賠管理:
1、建立施工企業(yè)的合同管理系統(tǒng)。
合同管理系統(tǒng),就是施工企業(yè)從上向下建立起一支專業(yè)管理隊(duì)伍,實(shí)行系統(tǒng)管理。作為獨(dú)立法人的施工企業(yè),建立合同專門管理機(jī)構(gòu),這個(gè)機(jī)構(gòu)等同于企業(yè)三總師室或工程部,是內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)。各項(xiàng)目經(jīng)理部也設(shè)立專職合同管理人員,隸屬于企業(yè)合同專門管理機(jī)構(gòu)。施工企業(yè)應(yīng)制定施工合同管理辦法,將合同管理系統(tǒng)的職責(zé)、權(quán)利、分工,用內(nèi)部管理規(guī)定的形式確立下來。將合同管理系統(tǒng)分為兩極,公司級(jí)和項(xiàng)目級(jí)。
2、制定施工企業(yè)的合同管理制度
除了有專門的合同管理體系外,施工企業(yè)還必須建立一套完善的、可行的、合理的合同管理制度。這些制度包括:
(1)合同的審查批準(zhǔn)制度
施工企業(yè)在施工合同簽訂前還應(yīng)實(shí)行審查、批準(zhǔn)制度。即在各業(yè)務(wù)部門會(huì)簽后,送交合同專門管理機(jī)構(gòu)或法律顧問審查,再報(bào)請(qǐng)法人代表簽署意見,明確表示同意對(duì)外正式簽訂合同。這樣,通過嚴(yán)格的手續(xù),使合同簽訂的基礎(chǔ)更加牢靠。
(2)印章管理制度
施工企業(yè)的合同專用章是代表企業(yè)在經(jīng)營活動(dòng)中對(duì)外行使權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、簽訂合同的憑證。因此,企業(yè)對(duì)合同專用章的使用、保管要有嚴(yán)格的規(guī)定,要建立合同使用登記記錄,合同專用章要由合同管理人員專門保管、簽印,實(shí)行專章專用,尤其不準(zhǔn)在空白合同上加蓋印章。凡外出簽訂合同應(yīng)由合同專用章的管理人員與辦理簽約的人一同前往簽約。如合同專用章管理人員利用合同專用章謀取個(gè)人私利,應(yīng)追究其行政或法律責(zé)任。
(3)合同統(tǒng)計(jì)考查制度
合同統(tǒng)計(jì)考查制度就是利用科學(xué)方法、利用統(tǒng)計(jì)數(shù)字反饋合同訂立、履行情況。通過對(duì)統(tǒng)計(jì)數(shù)字的分析,總結(jié)經(jīng)驗(yàn),找出教訓(xùn),為企業(yè)經(jīng)營決策提供重要的依據(jù)。
合同統(tǒng)計(jì)的內(nèi)容一般包括中標(biāo)率、談判成功率、合同履行率等等指標(biāo)。
(4)合同信息管理制度
施工企業(yè)的合同由于種類多,數(shù)量大,變更頻繁,人為管理效率低,可能不還會(huì)出錯(cuò),必須借助先進(jìn)的手段建立計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)來管理,才能達(dá)到檔案化、信息化。計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)能保證正確分析合同管理情況,適應(yīng)中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展趨勢(shì)。
3、施工企業(yè)的法定代表人,總經(jīng)濟(jì)師、項(xiàng)目經(jīng)理必須掌握合同管理的知識(shí)。
(1)企業(yè)的法定代表人、總經(jīng)濟(jì)師是企業(yè)主要經(jīng)營決策者,掌握合同管理的有關(guān)知識(shí)是領(lǐng)導(dǎo)現(xiàn)代企業(yè)必備的素質(zhì)。前面已經(jīng)論述過合同管理是企業(yè)的生命線,企業(yè)要生存,要在競爭中取勝,企業(yè)高層領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)適應(yīng)客觀要求。
(2)項(xiàng)目經(jīng)理也應(yīng)精通合同,熟悉合同管理和索賠工作。
現(xiàn)代企業(yè)管理不僅需要專職的合同管理人員和機(jī)構(gòu),而且要求項(xiàng)目管理人員在掌握合同管理的知識(shí)前提下進(jìn)行工程索賠。
4、做好合同簽訂時(shí)的管理,為履行合同打好基礎(chǔ)。
建筑工程具有投資大、工期長、結(jié)構(gòu)復(fù)雜、受場內(nèi)場外環(huán)境影響大,不可預(yù)見性因素多的特點(diǎn)。施工合同應(yīng)盡量做到內(nèi)容完整,條款說盡,表聯(lián)明確、嚴(yán)密。為此,合同談判人員要在合法、依法、平等原則的基礎(chǔ)上,通過對(duì)工程信息的調(diào)研與反饋,制定出嚴(yán)密、周詳、可行的談判方案,不打無準(zhǔn)備之仗。
5、認(rèn)真履行合同,加強(qiáng)履約管理
(1)履約管理的依據(jù)--合同分析。
合同分析是從執(zhí)行的角度分析、補(bǔ)充、解釋合同,將合同目標(biāo)和合同規(guī)定落實(shí)到合同實(shí)施的具體問題上和具體事件上。
a、分析合同漏洞,解釋爭議內(nèi)容。
工程施工的情況是千變?nèi)f化的,再標(biāo)準(zhǔn)的合同也難免會(huì)有漏洞,找出漏洞并加以補(bǔ)充,此可減少合同雙方的爭執(zhí)。另外合同雙方爭執(zhí)的起因往往是對(duì)合同條款理解的不一致,分析條文的意思,就條文的理解達(dá)成一致,才能為索賠工作打開通道。
b、分析合同風(fēng)險(xiǎn),制定風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策。
界定和確認(rèn)工程項(xiàng)目所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)是什么,風(fēng)險(xiǎn)影響程度大小,才能找到對(duì)策和措施去控制風(fēng)險(xiǎn),規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。
c、分解合同并落實(shí)合同責(zé)任。
主要是加強(qiáng)合同交底工作:項(xiàng)目經(jīng)理部對(duì)所有的合同均進(jìn)行全交底,以會(huì)議與書面相結(jié)合的形式向全體員工介紹各個(gè)合同的承包范圍、各方的責(zé)任與義務(wù)、合同的主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo),合同存在的風(fēng)險(xiǎn),履約中應(yīng)注意的問題,將合同責(zé)任進(jìn)行分解,具體落實(shí)到職能部門與個(gè)人。同時(shí),設(shè)置專職合同管理,對(duì)項(xiàng)目各部門的履約情況進(jìn)行管理、分析,協(xié)調(diào)各部門的聯(lián)系,這樣可加大合同管理力度,提高全員合同管理的意識(shí)。
(2)履約管理的方式--合同控制。
合同控制指承包商的合同管理組織為保證合同所約定的各項(xiàng)義務(wù)的全面完成及各項(xiàng)權(quán)利的實(shí)現(xiàn),以合同分析的成果為基準(zhǔn),對(duì)整個(gè)合同實(shí)施過程的全面監(jiān)督、檢查、對(duì)比、引導(dǎo)及糾正的管理活動(dòng)。
合同的控制方法有主動(dòng)控制和被動(dòng)控制。主動(dòng)控制是預(yù)先分析目標(biāo)偏離的可能性,擬訂和采取預(yù)防性措施,以保證目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)。被動(dòng)控制是從計(jì)劃的實(shí)際中發(fā)現(xiàn)偏差,對(duì)偏差采取措施及時(shí)糾正的控制方式。
合同控制的首要內(nèi)容是對(duì)合同實(shí)施情況追蹤,追蹤的對(duì)象如:a、具體的合同事件:包括工程的質(zhì)量、工期、成本、分包商的工作:對(duì)分包商的工程缺陷提出意見,提出警告,責(zé)成他們改進(jìn);c、對(duì)業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作跟蹤:他們是否及時(shí)下連命令,做出答復(fù),及時(shí)支付工程款項(xiàng)、追蹤工程的總體情況:如整體工程的秩序如何,已完工程是否通過驗(yàn)收,有無大的工程事故,進(jìn)度是否出現(xiàn)拖期,計(jì)劃和實(shí)際成本有無大的偏差等。通過追蹤收集、整理,能反映出實(shí)際狀況的各種資料和數(shù)據(jù),如進(jìn)度報(bào)表、質(zhì)量報(bào)告,成本和費(fèi)用收支報(bào)表等,將這些信息與工程目標(biāo),如合同文件進(jìn)行對(duì)比分析,對(duì)偏差進(jìn)行處理,進(jìn)行調(diào)整,可以采取組織措施派遣得力的管理人員;可以采取技術(shù)措施,采取更有效的施工方案或新技術(shù);可以采取經(jīng)濟(jì)措施對(duì)工作人員進(jìn)行經(jīng)濟(jì)激勵(lì);最有效的措施是合同措施,如找出業(yè)主的責(zé)任,通過索賠降低自己的損失。如發(fā)現(xiàn)業(yè)主有意不支付工程款,發(fā)生合同虧損,要及早確定戰(zhàn)略,采取各種辦法,減少倉己的損失。
(3)履約管理的重點(diǎn)--工程索賠管理。
施工企業(yè)中有句口頭語:"中標(biāo)靠壓價(jià),賺錢靠索賠",可見在建筑市場競爭越來越激烈的當(dāng)今索賠是十分重要的。在施工過程中,項(xiàng)目經(jīng)理部管理人員要認(rèn)真研究合同條件,關(guān)注現(xiàn)場動(dòng)態(tài),積極找尋索賠依據(jù)、計(jì)算出索賠費(fèi)用,及時(shí)提出索賠,做好索賠的管理工作。在分包合同履行中,項(xiàng)目經(jīng)理部也應(yīng)加強(qiáng)合同管理.積極進(jìn)行合同交底及合同履行的跟蹤管理工作,在施工過程中注意正確履行我方的責(zé)任,嚴(yán)格控制反索賠事件的發(fā)生。在市場經(jīng)濟(jì)條件下,建筑市場中的工程索賠是一種正常的現(xiàn)象。在我國,由于社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制尚未完全形成,在工程實(shí)施中,業(yè)主不讓索賠,承包商不敢索賠和不懂索賠,監(jiān)理工程師不會(huì)處理索賠的現(xiàn)象普遍存在。面對(duì)這種情況,在建筑市場中,應(yīng)當(dāng)大力提高業(yè)主和承包商對(duì)工程索賠的認(rèn)識(shí),加強(qiáng)對(duì)索賠理論和方法的研究,認(rèn)真對(duì)待和搞好工程索賠,這對(duì)維護(hù)國家和企業(yè)利益都有十分重要的意義。
施工索賠是在施工過程中,承包商根據(jù)合同和法律的規(guī)定,對(duì)并非由于自己的過錯(cuò)所造成的損失,或承擔(dān)了合同規(guī)定之外的工作所付的額外支出,承包商向業(yè)主提出在經(jīng)濟(jì)或時(shí)間上要求補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。從廣義上講,施工索賠還包括業(yè)主對(duì)承包商的索賠,通常稱為反索賠。 從以上對(duì)施工索賠的定義可以說明以下幾點(diǎn):
、 索賠是一種合法的正當(dāng)權(quán)利要求,不是無理爭利。它是依據(jù)合同和法律的規(guī)定,向承擔(dān)責(zé)任方索回不應(yīng)該由自己承擔(dān)的損失,這完全是合理合法的。
、 索賠是雙向的。合同的雙方都可向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求,被索賠方可以對(duì)索賠方提出異議,阻止對(duì)方的不合理的索賠要求。
、 索賠的依據(jù)簽訂的合同和有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章。索賠成功的主要依據(jù)是合同和法律及與此有關(guān)的證據(jù)。沒有合同和法律依據(jù),沒有依據(jù)合同和法律提出的各種證據(jù),索賠不能成立。
、 施工索賠的目的。在工程施工中,索賠的目的是補(bǔ)償索賠方在工期和經(jīng)濟(jì)上的損失。
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