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淺析電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)中過錯的認(rèn)定
【摘要】現(xiàn)代社會中電子商務(wù)活動日漸普遍，電子商務(wù)中知識產(chǎn)權(quán)的糾紛也逐漸增多，其中電子商務(wù)平臺的法律責(zé)任更成為社會各界關(guān)注的焦點。本文力圖通過對各方的利益沖突和權(quán)利博弈的分析，總結(jié)出電子商務(wù)平臺過錯責(zé)任判定的特點，促進(jìn)電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)健康、持續(xù)、良性的發(fā)展。
【關(guān)鍵詞】電子商務(wù);知識產(chǎn)權(quán);侵權(quán)責(zé)任;過錯
一、知識產(chǎn)權(quán)糾紛中電子商務(wù)平臺的法律責(zé)任及其選擇
調(diào)研顯示，C2C電子商務(wù)平臺對上述觀點并不十分歡迎。他們的這種態(tài)度是可以理解的：首先，與信息存儲空間、鏈接服務(wù)等網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不同，后者采取刪除信息等措施時，對信息上傳人及其自身都不會有太大的實體權(quán)利的影響，而電子商務(wù)平臺中每一件商品信息都代表著無數(shù)的交易機(jī)會，刪除任何一條信息都有可能使賣家喪失巨大的經(jīng)濟(jì)利益，哪怕只是短短幾天的暫時刪除。如果不做審查，不乏被惡意權(quán)利人或非權(quán)利人利用的可能;其次，從網(wǎng)絡(luò)賣家的構(gòu)成來看，其中不乏大量下崗待業(yè)人員、個體工商戶及低保戶等弱勢人群，平臺的任何措施都有可能直接影響到他們的生產(chǎn)和生活;最后，對電子商務(wù)平臺本身而言，買賣雙方對其的信任及活躍的交易是電子商務(wù)平臺生存之本。從這個意義上講，防止不實投訴給正常交易秩序造成影響、采取審慎的態(tài)度進(jìn)行審查、盡量減少采用刪除、斷鏈等措施、提供自由的經(jīng)營環(huán)境，增強(qiáng)對賣家的吸引力，是其所追求的合理的選擇。
二、對電子商務(wù)平臺過錯責(zé)任原則的理解
電子商務(wù)平臺作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的一種，應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》第36條的規(guī)定，該條款有以下幾層意思：
第一，對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任適用過錯責(zé)任原則，即在有過錯的情況下應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，其中主觀過錯要件的判斷標(biāo)準(zhǔn)是：知道或應(yīng)當(dāng)知道用戶侵權(quán)行為后不加制止。
第二，根據(jù)第二款字而解釋來看，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后及時采取必要措施的，可以免除責(zé)任;未及時采取必要措施的，應(yīng)對損失擴(kuò)大部分承擔(dān)責(zé)任。值得注意的是，如上文所述，對于電子商務(wù)平臺而言，要求其一旦接到通知就要立即采取措施，是不符合其行業(yè)白身特點和企業(yè)發(fā)展方向的。當(dāng)電子商務(wù)平臺不知道且不應(yīng)當(dāng)知道其平臺上存在侵權(quán)行為時，其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;當(dāng)其經(jīng)權(quán)利人通知或白行發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后，再不采取措施，才承擔(dān)賠償責(zé)任。如果電子商務(wù)平臺在盡到合理注意義務(wù)前提下仍然難以發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，那么在接到通知后，采取必要措施以求免責(zé)的前提條件應(yīng)當(dāng)是：通知是真實、準(zhǔn)確、合格的。而電子商務(wù)領(lǐng)域，這一不言自明的環(huán)節(jié)恰恰需要放大的予以討論。
第二，其承擔(dān)責(zé)任的范圍是對損害的擴(kuò)大部分與實施直接侵權(quán)的網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。
第四，在舉證責(zé)任方而，應(yīng)當(dāng)由原告來證明網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者具有過錯，才能判令網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。這與《條例》中避風(fēng)港規(guī)則要求被告舉證證明其行為符合免責(zé)條件即可不承擔(dān)損害賠償責(zé)任是不同的。
三、過錯的認(rèn)定及其客觀標(biāo)準(zhǔn)
在電子商務(wù)平臺侵權(quán)責(zé)任的判斷當(dāng)中，最核心的問題是其過錯的認(rèn)定。原告是否有能力提供電子商務(wù)平臺具有過錯的證據(jù)?隨著過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的多樣化和客觀化，證明侵權(quán)行為人的過錯并非難事。在實踐中，行為人內(nèi)在的主觀過錯最終還需通過其外在的客觀行為來認(rèn)定。參照網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)的相關(guān)規(guī)定，筆者認(rèn)為，判斷提供電子商務(wù)平臺有無過錯，應(yīng)審查電子商務(wù)平臺對其行為的侵權(quán)后果是否知道或者有合理理由應(yīng)當(dāng)知道。當(dāng)然，知道或有合理理由應(yīng)當(dāng)知道包括兩個層而：第一是該行為的存在;第二是該行為構(gòu)成侵害他人知識產(chǎn)權(quán)。是否知道或者有合理理由知道應(yīng)以電子商務(wù)平臺行業(yè)普通的預(yù)見能力和預(yù)見范圍為基礎(chǔ)。“知道”指電子商務(wù)平臺實際知道侵權(quán)行為存在，其落腳點在于“己知”。當(dāng)然，被告幾乎永遠(yuǎn)不會認(rèn)可自己知道，司法實踐中多為“推知”，既人民法院根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)推定其“己知”;“應(yīng)知”指因存在著明顯侵權(quán)行為的事實或者情況，電子商務(wù)平臺應(yīng)當(dāng)從中意識到侵權(quán)行為的存在，但其實際上未能知曉。其落腳點在于“應(yīng)知卻因未盡到注意義務(wù)而未知”。因此，司法實踐中的通常做法是，綜合判斷現(xiàn)有證據(jù)，作為具有一般技術(shù)水平和認(rèn)知能力的電子商務(wù)平臺是否可以發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，如果是，則推定其未盡到注意義務(wù)，直接認(rèn)定其構(gòu)成“應(yīng)知”。
(一)明知
關(guān)于明知，由于現(xiàn)階段C2C電子商務(wù)交易中物流與信息流分離，買賣雙方通過在網(wǎng)絡(luò)上傳遞信息流甚至資金流來達(dá)成交易，但其實際交付的有體商品卻經(jīng)由第二方物流公司來完成，電子商務(wù)平臺完全不可能知道買賣雙方交付的商品的具體內(nèi)容，故對每一次具體的銷售行為而言，電子商務(wù)平臺與用戶之間通常沒有共同意思聯(lián)絡(luò)，即通常情況下是不明知的。對無體商品而言，交付方式多種多樣，可以通過電子郵箱發(fā)送，也可以通過各種在線聊天工具傳送，此過程電子商務(wù)平臺亦不可知。因此，通常情況下電子商務(wù)平臺對賣家所售商品侵權(quán)行為是不明知的。
(二)應(yīng)知
關(guān)于應(yīng)知，應(yīng)當(dāng)以“合理注意義務(wù)”為標(biāo)準(zhǔn)。即通過判斷行為人是否違反注意義務(wù)來間接認(rèn)定主觀上是否有過失。當(dāng)行為人缺乏具有一般知識、智力和經(jīng)驗的人誠實處理事務(wù)所應(yīng)有的注意，則構(gòu)成一種中等程度的過失，可歸責(zé)為具有過錯。在個案判斷中，還應(yīng)當(dāng)考慮以下幾個因素：
1.知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的明確性、公開性以及知名程度。一般來說，知識產(chǎn)權(quán)越明晰、公開和知名，行為人的注意義務(wù)就越高，行為人的過錯也越容易判斷。
2.用戶實施直接侵權(quán)行為的行為方式及侵害知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的存在狀態(tài)。例如，賣家銷售的數(shù)碼產(chǎn)品中包含侵害他人專利權(quán)的零部件，那么電子商務(wù)平臺對侵權(quán)行為是難以知曉的。而如果銷量巨大的、經(jīng)常在首頁刊登廣告的賣家店鋪的名稱如果侵害他人知名的商標(biāo)權(quán)，電子商務(wù)平臺一般比較容易注意到。
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