談侵犯著作權(quán)罪的定罪量刑

王久毅 崔立紅
《刑法》第2百1107條規(guī)定：“以營利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之1違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上7年以下有期徒刑。并處罰金：（1）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的；（2）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；（3）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；（4）制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。那么，對(duì)侵犯著作權(quán)罪如何定罪量刑呢？筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)把握兩個(gè)要點(diǎn)。”
第1點(diǎn)，要把握犯罪構(gòu)成要件。侵犯著作權(quán)罪，是指以營利為目的，違反著作權(quán)管理法規(guī)，未經(jīng)著作權(quán)人許可，侵犯他人的著作權(quán)，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。假如行為人雖然實(shí)施了侵犯他人著作權(quán)的行為，但是違法所得沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，也不具有其他嚴(yán)重情節(jié)的，不構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，應(yīng)當(dāng)按照民事侵權(quán)行為處理。此罪侵犯的客體既包括國家對(duì)文化市場的管理秩序，又包括著作權(quán)人對(duì)其作品依法享有的著作權(quán)，還包括著作鄰接權(quán)人對(duì)其傳播作品依法享有的權(quán)利。這里所稱的著作鄰接權(quán)人，是指作品傳播者，如圖書、報(bào)刊、網(wǎng)絡(luò)、錄音、錄像制品出版者、藝術(shù)表演者等等；客觀方面表現(xiàn)為以營利為目的，違反著作權(quán)管理法規(guī)，未經(jīng)著作權(quán)人許可，侵犯他人著作權(quán)，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為；犯罪主體是1般主體，既包括自然人，也包括單位；主觀方面是故意。
第2點(diǎn)，要把握量刑尺度。按最高人民法院、最高人民檢察院法釋[2007]6號(hào)《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2）》的相關(guān)規(guī)定，以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品，復(fù)制品數(shù)量合計(jì)在5百張（份）以上的，屬于刑法第2百1107條規(guī)定的“有其他嚴(yán)重情節(jié)”；復(fù)制品數(shù)量在2千5佰張（份）以上的，屬于刑法第2百1107條規(guī)定的“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。“復(fù)制發(fā)行”，包括復(fù)制、發(fā)行或者既復(fù)制又發(fā)行的行為；侵權(quán)產(chǎn)品的持有人通過廣告、征訂等方式推銷侵權(quán)產(chǎn)品的，屬于“發(fā)行”；非法出版、復(fù)制、發(fā)行他人作品，侵犯著作權(quán)構(gòu)成犯罪的，按照侵犯著作權(quán)罪定罪處罰。按最高人民法院、最高人民檢察院法釋[2005]12號(hào)《關(guān)于辦理侵犯著作權(quán)刑事案件中涉及錄音錄像制品有關(guān)問題的批復(fù)》的相關(guān)規(guī)定，以營利為目的，未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像制品的行為，復(fù)制品的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)分別適用《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條第1款第（2）項(xiàng)、第2款第（2）項(xiàng)的規(guī)定。未經(jīng)錄音錄像制作者許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播其制作的錄音錄像制品的行為，應(yīng)當(dāng)視為刑法第2百1107條第（3）項(xiàng)規(guī)定的：“復(fù)制發(fā)行”。按最高人民法院、最高人民檢察院法釋[2004]19號(hào)《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，以營利為目的，實(shí)施刑法第2百1107條所列侵犯著作權(quán)行為之1，違法所得數(shù)額在3萬元以上的，屬于“違法所所數(shù)額較大”；具有下列情形之1的，屬于“有其他嚴(yán)重情節(jié)”，應(yīng)當(dāng)以侵犯著作權(quán)罪判處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：（1）非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上的；（2）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制品數(shù)量合計(jì)在1千張（份）以上的；（3）其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。以營利為目的，實(shí)施刑法第2百1107條所列侵犯著作權(quán)行為之1，違法所得數(shù)額在105萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額巨大”；具有下列情形之1的，屬于“有其了特別嚴(yán)重情節(jié)”應(yīng)當(dāng)以侵犯著作權(quán)罪判處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金：（1）非法經(jīng)營數(shù)額在2105萬元以上的；（2）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品，復(fù)制品數(shù)量合計(jì)在5千張（份）以上的；（3）其他特別嚴(yán)重情節(jié)的情形。以刊登收費(fèi)廣告等方式直接或者間接收取費(fèi)用的情形，屬于“以營利為目的”。未經(jīng)著作權(quán)人許可，是指沒有得到著作權(quán)人授權(quán)或者偽造、涂改著作權(quán)人授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的情形。通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)機(jī)軟件及其他作品的行為，應(yīng)當(dāng)視為“復(fù)制發(fā)行”。侵犯著作權(quán)犯罪，又銷售該侵權(quán)復(fù)制品，構(gòu)成犯罪的，以侵犯著作權(quán)罪定罪處罰。侵犯著作權(quán)犯罪，又銷售明知是他人的侵權(quán)復(fù)制品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。按最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，以營利為目的，實(shí)施刑法第2百1107條所列侵犯著作權(quán)行為之1，個(gè)人違法所得數(shù)額在5萬元以上，單位違法所得數(shù)額在210萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額較大”；具有下列情形之1的，屬于“有其他嚴(yán)重情節(jié)”：（1）因侵犯著作權(quán)曾經(jīng)兩次以上被追究行政責(zé)任或者民事責(zé)任，兩年內(nèi)又實(shí)施刑法第2百1107條所列侵犯著作權(quán)行為之1的；（2）個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在210萬元以上，單位非法經(jīng)營數(shù)額在1百萬元以上的；（3）造成其他嚴(yán)重后果的。以營利為目的，實(shí)施刑法第2百1107條所列侵犯著作權(quán)行為之1，個(gè)人違法所得數(shù)額在210萬元以上，單位違法所得數(shù)額在1百萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額巨大”；具有下列情形之1的，屬于“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”：（1）個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在1百萬元以上，單位非法經(jīng)營數(shù)額在5百萬元以上的；（2）造成其他特別嚴(yán)重后果的。“復(fù)制發(fā)行”，是指行為人以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可而實(shí)施的復(fù)制、發(fā)行或者既復(fù)制又發(fā)行其文字作品，音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的行為。侵犯著作權(quán)行為，又銷售侵權(quán)復(fù)制品，違法所得數(shù)額巨大的，只定侵犯著作權(quán)罪，不實(shí)行數(shù)罪并罰。侵犯著作權(quán)的犯罪行為，又明知是他人的侵權(quán)復(fù)制品而予以銷售，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。
作者：王久毅
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作者：崔立紅
單位：黑龍江國大律師事務(wù)所
職務(wù)：主任
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